La monografia affronta il tema della prescrizione societaria, muovendo la disamina dai profili storico- evolutivi e dal campo di applicazione soggettivo ed oggettivo dell'istituto.
Vengono approfondite le tipologie di diritti che derivano dai rapporti sociali, nonché la decorrenza dei termini della prescrizione sociale.
Introduzione . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1
CAPITOLO I
LA PRESCRIZIONE SOCIETARIA IN ITALIA E IN EUROPA.
PROFILI STORICO-EVOLUTIVI
1. La prescrizione breve societaria nelle codificazioni europee del XIX
secolo. Il fondamento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7
2. La prescrizione civile dal codice del 1942 a oggi. Staticità legislativa e
dinamismo giurisprudenziale. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15
3. La prescrizione societaria nel codice del 1942. L’unicità della soluzione
italiana nel panorama europeo. Prospettive d’indagine . . . . . . . . . . 27
CAPITOLO II
IL CAMPO DI APPLICAZIONE SOGGETTIVO E OGGETTIVO
DELLA PRESCRIZIONE BREVE SOCIETARIA
1. Il campo di applicazione soggettivo: le società iscritte nel registro delle
imprese. Il caso delle società semplici . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 31
2. Il campo di applicazione oggettivo: « i diritti che derivano dai rapporti
sociali ». Gli incerti confini della clausola generale. Ipotesi sull’origine e
sul significato del riferimento separato all’« azione di responsabilità che
spetta ai creditori sociali nei casi stabiliti dalla legge » . . . . . . . . . . 36
3. I diritti estranei al perimetro dell’art. 2949 cod. civ. . . . . . . . . . . . 42
4. (Segue). I diritti derivanti da rapporti sociali soggetti a decadenza . . . 43
5. (Segue). Il diritto di far valere la nullità della società . . . . . . . . . . . 55
CAPITOLO III
I DIRITTI CHE DERIVANO DAI RAPPORTI SOCIALI
Sezione I
I DIRITTI DERIVANTI DAI RAPPORTI SOCIALI CHE SORGONO
IN VIA DIRETTA DALLA COSTITUZIONE DELLA SOCIETÀ
1. I diritti relativi all’adempimento dei conferimenti e delle prestazioni
accessorie. L’applicabilità del termine quinquennale alle azioni di evizione
e per vizi della cosa venduta e all’azione per vizi o difformità
dell’opera oggetto di appalto. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 58
2. I diritti inerenti alla violazione di obblighi indicati nell’atto costitutivo
o che la legge ricollega direttamente al sorgere del vincolo sociale. Il
diritto della società al risarcimento del danno subito in conseguenza
dell’abusiva concorrenza del socio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 62
Sezione II
I DIRITTI DERIVANTI DAI RAPPORTI
CHE PRESUPPONGONO LO SVOLGIMENTO DELL’ATTIVITÀ SOCIALE
3. I diritti relativi ai rapporti tra società e soci. Il diritto della società
all’adempimento da parte dei soci degli obblighi stabiliti dalla legge e
dall’atto costitutivo. I diritti patrimoniali dei soci. La prescrittibilità
dello status di socio: esclusione . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64
4. (Segue). I diritti derivanti dal contratto di scambio mutualistico . . . . 70
5. Il diritto dei creditori sociali di far valere le loro pretese nei confronti
dei soci: l’ascrivibilità alla categoria dei diritti derivanti da rapporti
sociali nella prospettiva storica, teleologica e comparatistica. Il diritto di
regresso del socio verso gli altri soci condebitori solidali. . . . . . . . . 73
6. La responsabilità per le operazioni compiute in nome della società
prima dell’iscrizione: esclusione . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 83
7. Il diritto alla retribuzione dei componenti degli organi sociali. . . . . . 83
Sezione III
I DIRITTI RISARCITORI DERIVANTI DALLA VIOLAZIONE DEI DOVERI
INERENTI AL RUOLO RIVESTITO NELL’AMBITO DELL’ORGANIZZAZIONE SOCIALE
8. L’azione sociale di responsabilità. La tesi della natura decadenziale del
termine: critica. Prescrizione ed effettività della tutela giurisdizionale
della società. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 90
9. (Segue). L’applicabilità dell’art. 2947, c. 3, cod. civ. all’azione sociale di
responsabilità . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97
10. I diritti spettanti a creditori sociali, singoli soci e terzi nei confronti degli
organi della società per i fatti inerenti all’esercizio delle loro funzioni . 100
11. I rapporti intragruppo. L’inclusione nel perimetro dell’art. 2949 cod.
civ. del diritto al risarcimento del danno derivante da abuso di direzione
e coordinamento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 106
12. Le azioni di responsabilità contro soggetti non qualificabili come componenti
di organi sociali: direttore generale, dirigente preposto ai documenti
contabili, promotori, soci di s.r.l., revisori legali dei conti. . . 112
VIII INDICE SOMMARIO
CAPITOLO IV
LA DECORRENZA DEI TERMINI
DI PRESCRIZIONE BREVE SOCIETARIA
Sezione I
I DIRITTI DERIVANTI DAI RAPPORTI SOCIALI
CHE SORGONO IN VIA DIRETTA DALLA COSTITUZIONE DELLA SOCIETÀ
1. La decorrenza della prescrizione del diritto all’adempimento dei conferimenti
e le esigenze di tutela dell’effettività del capitale sociale . . . . 115
2. Il diritto della società all’adempimento delle prestazioni accessorie e al
risarcimento del danno derivante dalla mancata esecuzione del conferimento
o della prestazione accessoria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 121
Sezione II
I DIRITTI DERIVANTI DAI RAPPORTI
CHE PRESUPPONGONO LO SVOLGIMENTO DELL’ATTIVITÀ SOCIALE
3. La prescrizione dei diritti derivanti dai rapporti tra società e soci che
presuppongono lo svolgimento dell’attività sociale: a) il diritto della
società alla restituzione dei c.d. utili fittizi e degli acconti dividendo
illegittimamente percepiti; b) il diritto dei soci al pagamento degli utili,
alla liquidazione della quota e alla quota di liquidazione; c) il diritto al
risarcimento del danno subito in ragione del deterioramento o del
perimento del bene conferito in godimento ex art. 2281 cod. civ. ovvero
in conseguenza dell’adozione di delibere assembleari di società azionarie
o di decisioni dei soci di s.r.l. invalide . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123
4. La prescrizione del diritto dei creditori della società di essere soddisfatti
dai soci responsabili delle obbligazioni sociali e del diritto di regresso
del socio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 127
Sezione III
I DIRITTI RISARCITORI DERIVANTI DALLA VIOLAZIONE
DEI DOVERI INERENTI AL RUOLO RIVESTITO NELL’AMBITO DELL’ORGANIZZAZIONE SOCIALE
5. L’incerto esordio della prescrizione dell’azione sociale di responsabilità. 136
5.1. La tesi che áncora l’inizio della prescrizione al giorno della
conoscibilità del danno: critica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141
5.2. La tesi che fa iniziare la prescrizione dell’azione di responsabilità
contro gli amministratori di s.p.a. dalla data di cessazione dalla
carica: critica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150
5.3. L’individuazione del dies a quo nel giorno del compimento
dell’atto dannoso. Critica. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 154
5.4. La decorrenza della prescrizione dell’azione sociale di responsabilità
dal verificarsi del danno. La prescrizione del diritto di
regresso dei coobbligati solidali al risarcimento del danno patito
dalla società. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 157
INDICE SOMMARIO IX
5.5. La sospensione della prescrizione « tra le persone giuridiche e i
loro amministratori, finché sono in carica, per le azioni di responsabilità
contro di essi ». L’ambito di applicazione oggettivo
dell’art. 2941, n. 7, cod. civ. L’estensione della causa sospensiva
alle società in accomandita semplice e in nome collettivo . . . . 162
5.6. (Segue). L’ambito di applicazione soggettivo dell’art. 2941, n. 7,
cod. civ.: le azioni di responsabilità contro gli amministratori di
fatto, i liquidatori e i direttori generali. La tesi che nega la
sospensione della prescrizione dell’azione sociale di responsabilità
contro i sindaci e i consiglieri di sorveglianza: critica.
L’azione ex art. 2476, c. 7, cod. civ. contro i soci gestori di s.r.l.:
esclusione . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 170
5.7. (Segue). La cessazione del mandato come giorno dal quale
ricomincia a correre la prescrizione dell’azione sociale di responsabilità
contro amministratori, consiglieri di gestione, sindaci,
consiglieri di sorveglianza, liquidatori e direttori generali . . . . 175
5.8. L’interruzione della prescrizione dell’azione sociale di responsabilità
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 184
6. La prescrizione dell’azione dei creditori sociali ex art. 2394 cod. civ . . . . 192
7. La prescrizione dell’azione dei singoli soci e dei terzi ex art. 2395 cod.
civ. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 197
8. La prescrizione delle azioni contro i liquidatori per omissione del
pagamento dei debiti sociali e per violazione del divieto di nuove
operazioni . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 199
9. La prescrizione delle azioni di responsabilità per abuso dell’attività di
direzione e coordinamento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201
CONCLUSIONI
PRESCRIZIONE E (IN)CERTEZZA
DEL DIRITTO SOCIETARIO . . . . . . . . . . . 207
Bibliografia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 211
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