Introduzione . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . IX CAPITOLO I IL DIRITTO EUROPEO DEGLI APPALTI PUBBLICI 1. La normativa nazionale pre-comunitaria in materia di appalti pubblici e la sua scarsa flessibilità: le radici del problema. . . . . . . . . . . . . . 1 2. Aspetti comuni e differenze (di metodo e di contenuti) tra i due complessi normativi (quello comunitario e quello interno). . . . . . . . . . . . . . 8 3. Gli effetti sulle pubbliche amministrazioni della mancata armonizzazione del quadro normativo in materia di appalti pubblici . . . . . . . . . . . 12 4. Considerazioni di sintesi sull’impatto della normativa comunitaria sul sistema e dei suoi effetti sulla attività contrattuale pubblica . . . . . . . 20 5. Origini e caratteri del pacchetto legislativo comunitario del 2004 in materia di appalti . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25 6. La nuova strategia della Commissione e le premesse alle nuove direttive. 28 7. L’unificazione e semplificazione delle distinte discipline settoriali . . . . 33 8. I contenuti ed i nuovi strumenti portati dalle direttive del 2004 . . . . . 36 9. Linee di tendenza e scelte di metodo nell’adattamento alle nuove direttive nell’ambito dei Paesi comunitari. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51 10. Quadro riepilogativo della normativa vigente a livello nazionale prima dell’emanazione del Codice dei contratti pubblici. . . . . . . . . . . . . 65 11. Processi di codificazione e normativa unitaria sui contratti pubblici. . . 69 12. Le direttive appalti del 2014: scelte di fondo e nuovo approccio regolativo. 71 13. Recepimento e rafforzamento delle funzioni di regolazione. . . . . . . . 75 CAPITOLO II LA TUTELA GIURISDIZIONALE: IL RECEPIMENTO DELLA DIRETTIVA RICORSI 1. Premessa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 79 2. Il ruolo della Corte di Giustizia nell’ordinamento comunitario: il sindacato sul corretto esercizio del potere, la garanzia dell’effettività della tutela giurisdizionale ed il principio dell’autonomia procedurale degli Stati membri . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82 3. Le basi normative dell’intervento comunitario nel settore dei contratti pubblici: i Trattati istitutivi . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87 4. Le ragioni della scelta dello strumento della direttiva per l’intervento comunitario nel settore dei contratti pubblici; la risposta della amministrazione pubblica nazionale . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91 5. L’effettività della tutela in materia di appalti pubblici (tra mezzi di ricorso e rispetto del principo di concorrenza): le direttive ricorsi di prima generazione . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 94 6. La direttiva n. 66/2007: profili generali . . . . . . . . . . . . . . . . . . 100 7. Origini ed obiettivi della direttiva ricorsi . . . . . . . . . . . . . . . . . 104 8. I contenuti caratterizzanti . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 108 9. L’art. 44 della legge 7 luglio 2009, n. 88 . . . . . . . . . . . . . . . . . 113 10. Il decreto legislativo di recepimento della direttiva ricorsi (d.lgs. n. 53 del 2010) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 114 11. Sulle scelte operate dal legislatore nazionale: alcuni profili problematici. 116 CAPITOLO III CONTRATTI PUBBLICI E PROCESSO AMMINISTRATIVO 1. Premesse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 123 2. Qualificazione dei contratti pubblici ed interessi rilevanti nell’ordinamento europeo ed in quello interno . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 126 3. La tutela dell’interesse pubblico, nelle sue diverse accezioni, nel settore dei contratti (pubblici) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 128 4. Conseguenze dell’assenza di una costruzione autonoma della categoria dei contratti pubblici sulla questione dei rimedi azionabili a fronte della (accertata) violazione dell’interesse pubblico . . . . . . . . . . . . . . . 131 5. Ancora sulle direttive ricorsi di prima generazione . . . . . . . . . . . . 134 6. I rimedi azionabili in presenza dell’accertata violazione dell’interesse pubblico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142 7. In ordine a taluni profili sistematici del nuovo processo amministrativo sugli appalti pubblici . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 145 8. Annullamento dell’aggiudicazione ed inefficacia del contratto . . . . . . 148 9. Quale rapporto tra il codice dei contratti pubblici riformato ed il codice del processo amministrativo? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 151 10. Il rito speciale in materia di appalti pubblici nel Codice del processo amministrativo: alcuni caratteri peculiari . . . . . . . . . . . . . . . . . 152 11. Il carattere esclusivo del ricorso giurisdizionale in materia di appalti . . 158 12. La tutela cautelare nel rito speciale appalti . . . . . . . . . . . . . . . . 160 13. Lo standstill processuale . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163 VI Indice CAPITOLO IV I NUOVI POTERI DEL GIUDICE AMMINISTRATIVO NEL PROCESSO IN MATERIA DI APPALTI: VERSO UNA GIURISDIZIONE DI TIPO OGGETTIVO? 1. La declaratoria di inefficacia del contratto: domanda di parte e poteri del giudice . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 167 1.a) L’inefficacia del contratto in rapporto alle gravi violazioni . . . 167 1.b) L’inefficacia del contratto negli altri casi . . . . . . . . . . . . . 173 1.c) La tutela in forma specifica e per equivalente . . . . . . . . . . 175 2. L’ambito di applicazione delle sanzioni alternative . . . . . . . . . . . . 178 3. L’affidamento del potere sanzionatorio al giudice amministrativo . . . . 182 4. Verso una giurisdizione di tipo oggettivo? . . . . . . . . . . . . . . . . . 185