Presentazione di Mario Monti ................................ . V Prefazione ........................................... . VII I Curatori ........................................... . IX Gli Autori ........................................... . XI Parte Prima IL DIRITTO DELLA CONCORRENZA Sezione I PRINCIPI GENERALI CAPITOLO I LA CONCORRENZA NELL’ORDINAMENTO di Marco Zotta, Ilaria Guadagno e Raimondo Iusto Sezione Prima - La concorrenza nella Costituzione e nei trattati 1. La concorrenza nell’ordinamento giuridico dell’Unione europea ........ . 3 1.1. Il primato europeo ................................ . 3 1.2. Le attuali disposizioni di principio ...................... . 4 1.3. Le novità del Trattato di Lisbona ....................... . 7 1.4. L’economia sociale di mercato ......................... . 10 2. La tutela della concorrenza nell’ordinamento giuridico italiano ......... . 13 2.1. Il difficile cammino della concorrenza nella Costituzione ......... . 13 2.2. La giurisprudenza costituzionale ........................ . 17 2.2.1. La prima fase: la concorrenza come rischio e la deferenza al legislatore ................................. . 17 2.2.2. La seconda fase: la concorrenza come vantaggio e il riferimento all’utilità sociale ............................. . 19 2.2.3. La terza fase: la concorrenza come “materia trasversale” e la tendenza accentratrice ............................... . 21 3. Conclusioni ....................................... . 29 Sezione Seconda - Enforcement e competition policy 4. La competition policy .................................. . 30 5. Il rapporto tra teorie economiche della concorrenza e competition policy .... . 33 6. L’esperienza statunitense e l’esperienza europea. Sistemi di competition policy a confronto ........................................ . 39 XIII 7. Le fonti normative comunitarie e nazionali a tutela della concorrenza e del mercato ......................................... . 43 8. Riferimenti bibliografici ................................ . 51 CAPITOLO II LA NOZIONE DI IMPRESA di Sergio Fiorentino e Andrea Giorgi 1. L’impresa: una nozione propedeutica all’applicazione del diritto antitrust ... . 53 2. Il rapporto tra nozione codicistica e nozione antitrust d’impresa. Cenni .... . 57 3. La nozione economico-funzionale di impresa del diritto europeo della concorrenza ........................................... . 60 4. L’esercizio di un’attività economica in un contesto di mercato ......... . 61 5. L’irrilevanza dello scopo di lucro .......................... . 62 6. L’esercizio di pubblici poteri e lo svolgimento di attività di carattere sociale . . 64 7. La dottrina della singola unità economica: substrato teorico e conseguenze applicative ....................................... . 69 7.1. L’esclusione delle intese infragruppo dal perimetro di applicazione dei divieti antitrust ................................. . 70 7.2. L’imputazione dell’infrazione anticoncorrenziale alla società madre nell’ambito della relazione parent-subsidiary .................. . 73 CAPITOLO III IL MERCATO RILEVANTE di Michele Carpagnano 1. Premessa ........................................ . 79 2. La nozione di mercato rilevante, tra soft law e certezza giuridica ........ . 80 3. Il mercato rilevante e l’analisi delle pressioni concorrenziali ........... . 81 4. Il mercato del prodotto in termini di sostituibilità sul versante della domanda . 82 5. Il mercato del prodotto in termini di sostituibilità sul versante dell’offerta . . . 86 6. Il mercato geografico ................................. . 89 7. La definizione del mercato rilevante nell’analisi concorrenziale delle intese restrittive della concorrenza ................................. . 92 8. La definizione del mercato rilevante nell’analisi concorrenziale dell’abuso di posizione dominante .................................. . 95 9. La definizione del mercato rilevante nell’analisi concorrenziale delle concentrazioni ........................................... . 96 CAPITOLO IV IL MERCATO RILEVANTE NELL’ERA DIGITALE di Roberto Alimonti e Francesca Arduini 1. Introduzione ...................................... . 98 2. La definizione del mercato rilevante ......................... . 99 2.1. Requisiti per la definizione del mercato rilevante e il dibattito sul digitale . 101 2.2. Una lunga crociata contro la definizione del mercato rilevante ...... . 102 3. La definizione del mercato rilevante nell’era digitale: nuove sfide? ....... . 106 INDICE SOMMARIO XIV 4. L’importanza di un ampio contesto di riferimento ................ . 109 4.1. Introduzione .................................. . 109 4.2. La sostituibilità dal lato dell’offerta ..................... . 110 4.3. Sfruttamento del potere di mercato tra i diversi mercati ed effetti conglomerali ...................................... . 112 4.4. È ragionevole utilizzare ancora gli strumenti di policy già esistenti e, in particolare, la definizione del mercato rilevante? .............. . 115 5. La definizione del mercato rilevante nell’ambito delle esternalità di rete e delle piattaforme ....................................... . 118 5.1. Introduzione .................................. . 118 5.2. Cos’è una piattaforma? ............................ . 118 5.3. Come procedere alla definizione del mercato rilevante nel caso delle piattaforme? ................................... . 121 5.3.1. È preferibile definire i mercati rilevanti separatamente per ciascun versante di una piattaforma o per la piattaforma nel suo insieme? . 122 5.3.2. Un approccio a mercato unico può portare a definire un perimetro del mercato rilevante troppo ampio ................. . 125 5.3.3. Un approccio a mercato unico può portare a definire il mercato rilevante in maniera troppo ristretta ................. . 127 5.4. Il ricorso a un approccio a mercati separati per la definizione dei mercati rilevanti ..................................... . 129 5.4.1. Come si applica il test del monopolista ipotetico su un versante di una piattaforma? ............................ . 129 6. Come definire i mercati rilevanti quando le imprese non competono (solo) sul prezzo .......................................... . 133 6.1. Concorrenza sulla qualità ........................... . 134 6.2. Concorrenza sui dati .............................. . 135 6.3. Conclusioni ................................... . 137 7. Conclusioni: in che direzione si sta muovendo la politica della concorrenza? . . 137 8. Riferimenti bibliografici ................................ . 142 Sezione II LE INTESE RESTRITTIVE DELLA CONCORRENZA CAPITOLO V GLI ELEMENTI COSTITUTIVI DELLA FATTISPECIE di Salvatore Lamarca e Andrea Aguggia 1. Le intese orizzontali .................................. . 145 1.1. Introduzione generale: le norme sostanziali ................. . 145 1.2. L’efficacia diretta dell’art. 101 TFUE .................... . 151 1.3. La nozione di impresa nell’ambito dell’applicazione delle intese e gli accordi infragruppo .............................. . 155 1.4. Intesa e comportamento unilaterale ..................... . 159 1.5. Oggetto ed effetto anticoncorrenziale .................... . 162 1.6. Pregiudizio sensibile al commercio degli Stati membri .......... . 165 1.7. Le forme di collusione disciplinate dall’art. 101 TFUE .......... . 168 1.7.1. Accordo ................................. . 168 INDICE SOMMARIO XV 1.7.2. Pratica concordata ........................... . 169 1.7.3. Le decisioni di associazioni di imprese ............... . 171 1.8. Irrilevanza della qualificazione dell’illecito ................. . 172 1.9. La prova dell’illecito .............................. . 174 1.10. Le fattispecie di intesa orizzontale ...................... . 179 1.10.1. I Cartelli ................................ . 179 1.10.2. Gli scambi di informazioni ...................... . 184 1.10.3. Gli Accordi di Cooperazione ..................... . 188 1.11. Cenni sulle imprese comuni .......................... . 197 2. Le intese verticali ................................... . 199 2.1. I principi generali in tema di accordi verticali, restrizioni anticoncorrenziali ed efficienze nell’applicazione dell’art. 101 TFUE ............. . 199 2.2. La disciplina delle fattispecie più tipiche di restrizioni verticali (sintesi) . 202 2.3. Conclusioni ................................... . 214 3. Riferimenti bibliografici ................................ . 216 CAPITOLO VI IL BID RIGGING di Carlo Edoardo Cazzato 1. Diritto antitrust e appalti pubblici .......................... . 218 2. AGCM e appalti pubblici .............................. . 221 3. L’enforcement negli appalti pubblici ......................... . 226 4. Bid rigging e sanzioni antitrust ............................ . 234 5. Riferimenti bibliografici ................................ . 239 CAPITOLO VII LE ESENZIONI di Simone Gambuto 1. Le esenzioni individuali ................................ . 241 1.1. Le condizioni di esenzione .......................... . 242 1.2. Le considerazioni di efficienza in tempi di pandemia in uno schema di esenzione “eccezionale” ............................ . 248 2. Le esenzioni per Categoria .............................. . 253 2.1. La definizione di accordo di distribuzione ................. . 266 3. Le restrizioni verticali ................................. . 267 4. I modelli di distribuzione che non rientrano nel campo di applicazione dell’art. 101, 1 TFUE ...................................... . 270 4.1. I contratti di agenzia commerciale ...................... . 270 4.2. Accordi di importanza minore e PMI .................... . 273 5. L’applicazione del regolamento di esenzione per categoria ............ . 274 5.1. Genesi ed evoluzione della valutazione competitiva degli accordi di distribuzione in Europa e negli Stati Uniti .................... . 274 5.2. Restrizioni fondamentali: imposizione dei prezzi di rivendita ....... . 278 5.3. Restrizioni fondamentali: territoriali e di clientela ............. . 283 5.4. La distribuzione esclusiva ........................... . 286 5.4.1. Nozione di concessione di vendita in esclusiva .......... . 286 5.5. La distribuzione selettiva o canalizzata ................... . 290 INDICE SOMMARIO XVI 5.5.1. La distribuzione selettiva qualitativa, quantitativa, mista ..... . 295 5.5.2. Distribuzione selettiva: vendite passive e vendite attive, geoblocking ................................. . 296 5.5.3. Distribuzione selettiva e la restrizione “per oggetto” all’utilizzo di siti comparativi ............................. . 306 5.6. Restrizioni escluse dall’esenzione di blocco del reg. 330 ......... . 307 5.6.1. Obblighi di non concorrenza in vigenza dell’accordo di distribuzione ................................... . 308 5.6.2. Obblighi di non concorrenza applicabili dopo la scadenza dell’accordo di distribuzione ......................... . 309 5.6.3. Il boicottaggio collettivo ....................... . 310 6. Analisi concorrenziale di un accordo non coperto dall’esenzione di blocco . . . 310 6.1. Gli effetti restrittivi della concorrenza cumulativi: revoca dell’esenzione di blocco ...................................... . 310 6.2. Gli effetti restrittivi della concorrenza cumulativi: disapplicazione del reg. 330 per regolamento ad hoc ......................... . 311 6.2.1. La ‘doppia soglia’ nella valutazione di impatto concorrenziale nel reg. 330. La quota di mercato del distributore ........... . 313 6.3. Analisi di un accordo di distribuzione che non ricade nell’esenzione di blocco: metodologia di analisi e onere della prova ............. . 313 6.4. Alcuni esempi delle linee guida: il monomarchismo ............ . 314 6.5. Alcuni esempi delle linee guida: il franchising. Nozione ......... . 317 6.5.1. Il caso Pronuptia e le sue ricadute ................. . 320 6.5.2. Il caso Apple in Francia tra esclusiva, selettiva e franchising . . . 323 Sezione III GLI ABUSI DI POSIZIONE DOMINANTE CAPITOLO VIII GLI ELEMENTI COSTITUTIVI DELLA FATTISPECIE di Federico Marini Balestra 1. Premessa ........................................ . 325 2. L’impresa ........................................ . 336 3. Il presupposto: l’individuazione del mercato rilevante .............. . 338 4. L’accertamento di una posizione dominante .................... . 340 5. Altri fattori che attribuiscono una posizione dominante ............. . 343 6. La posizione dominante collettiva .......................... . 347 7. Gli effetti sugli scambi infra-comunitari ...................... . 350 8. Gli effetti anti-competitivi della condotta contestata ............... . 353 9. La speciale responsabilità ............................... . 367 10. Elemento soggettivo .................................. . 369 11. Casi particolari: superdominanza e mercati emergenti .............. . 375 12. La giustificazione obiettiva .............................. . 377 13. La classificazione degli abusi di posizione dominante ............... . 378 14. Conclusioni ....................................... . 382 INDICE SOMMARIO XVII CAPITOLO IX LE FATTISPECIE TIPICHE di Ilaria Guadagno e Raimondo Iusto 1. Introduzione ...................................... . 384 2. Le ipotesi tipiche di abuso di posizione dominante ................ . 388 2.1. L’imposizione (diretta e indiretta) di prezzi d’acquisto, di vendita o di altre condizioni di transazione inique (abusi di sfruttamento) ......... . 389 2.2. La limitazione della produzione, degli sbocchi o dello sviluppo tecnico a danno dei consumatori (pratiche escludenti) ................ . 394 2.2.1. (Segue). Predatory pricing ...................... . 396 2.2.2. (Segue). Gli sconti ........................... . 398 2.2.3. (Segue). Rifiuto di contrarre ..................... . 404 2.2.4. (Segue) Rapporti di esclusiva ..................... . 408 2.3. L’applicazione di condizioni dissimili per prestazioni equivalenti nei rapporti con gli altri contraenti, con svantaggio concorrenziale (pratiche discriminatorie) . 409 2.4. La subordinazione della conclusione di contratti all’accettazione di prestazioni supplementari non connesse oggettivamente agli stessi (pratiche leganti) ...................................... . 412 3. Riferimenti bibliografici ................................ . 416 CAPITOLO X IL MARGIN SQUEEZE di Alessandro Boso Caretta e Bice Di Sano 1. Definizione ....................................... . 418 2. Il margin squeeze come fattispecie autonoma di abuso .............. . 419 2.1. Margin squeeze, prezzi eccessivi e prezzi predatori ............ . 419 2.2. Margin squeeze e rifiuto a contrarre ..................... . 422 3. Elementi del margin squeeze.............................. . 425 4. Elementi non rilevanti ................................. . 426 5. L’effetto escludente .................................. . 427 6. I test di prezzo ..................................... . 429 7. La verifica della replicabilità ............................. . 432 8. Il margin squeeze nel settore delle telecomunicazioni ............... . 434 8.1. Le decisioni della Commissione europea .................. . 434 8.2. Le decisioni dell’AGCM ............................ . 436 8.3. Alcune decisioni di altre autorità nazionali ................. . 438 8.3.1. Francia ................................. . 438 8.3.2. Regno Unito .............................. . 440 8.3.3. Belgio .................................. . 441 9. Il margin squeeze in altri settori industriali ..................... . 441 9.1. Le decisioni della Commissione europea .................. . 442 9.2. Le decisioni dell’AGCM ............................ . 443 9.3. Alcune decisioni di altre autorità nazionali ................. . 445 9.3.1. Francia ................................. . 445 9.3.2. Regno Unito .............................. . 445 9.3.3. Spagna ................................. . 446 9.3.4. Portogallo ................................ . 447 INDICE SOMMARIO XVIII CAPITOLO XI ABUSI E IP di Pietro Merlino e Marianna Meriani 1. Premessa ........................................ . 448 2. Il rifiuto di licenza di un DPI quale possibile abuso di posizione dominante . . . 449 3. Abuso del sistema brevettuale e di altre procedure regolatorie ......... . 454 4. Brevetti essenziali all’implementazione di uno standard e abuso di posizione dominante ....................................... . 462 4.1. Il c.d. patent ambush quale abuso di posizione dominante: il caso Rambus . . 463 4.2. SEP e azioni inibitorie: i casi Samsung e Motorola e la sentenza Huawei/ ZTE ....................................... . 465 CAPITOLO XII BIG DATA E ABUSO DI POSIZIONE DOMINANTE di Guido Bellitti 1. Big Data: nozione e implicazioni ........................... . 472 1.1. Il crescente interesse per i Big Data ..................... . 472 1.2. Una definizione di Big Data .......................... . 473 1.3. La filiera dei Big Data e i mercati rilevanti ................. . 475 1.4. Problemi attinenti alla natura dei dati .................... . 477 2. Gli strumenti offerti dal diritto della concorrenza: un’analisi degli interventi a livello europeo ..................................... . 479 2.1. Introduzione .................................. . 479 2.2. Il rifiuto di fornire determinati dati: una casistica risalente nel tempo . . . 481 2.3. I recenti interventi della Commissione .................... . 482 3. Big Data e Autorità nazionali: l’esempio del Bundeskartellamt nel caso Facebook ed il recente intervento dell’AGCM contro Google ................ . 484 4. Gli ulteriori interventi delle altre autorità di concorrenza nazionali: necessità di maggiore coordinamento? .............................. . 488 5. Prospettive future ................................... . 490 5.1. La decisione Facebook: a che punto siamo? ................ . 490 5.2. Altre soluzioni per far fronte a Big Data e piattaforme .......... . 491 5.3. Reports, policies e regolazione ........................ . 494 5.4. Algoritmi ed intelligenza artificiale: uno sguardo al futuro ........ . 497 CAPITOLO XIII L’ABUSO DI POSIZIONE DOMINANTE COLLETTIVA di Alberto Corduas 1. Premessa ........................................ . 500 2. Le origini di una nozione ambigua ......................... . 502 2.1. La ricerca dei criteri tramite la giurisprudenza europea sull’applicazione degli articoli 101 e 102 TFUE ........................ . 502 2.2. La ricerca dei criteri estesa nell’ambito della giurisprudenza europea sul controllo delle concentrazioni ......................... . 507 3. Le difficoltà di una nozione raramente praticata .................. . 514 3.1. Una nozione difficilmente applicabile nell’ambito dell’articolo 102 TFUE . 514 INDICE SOMMARIO XIX 3.2. Una nozione più facilmente applicabile attraverso il controllo delle concentrazioni .................................... . 519 4. Conclusione ....................................... . 524 CAPITOLO XIV L’ABUSO DI DIPENDENZA ECONOMICA E LA SUA RILEVANZA PER LA TUTELA DELLA CONCORRENZA E DEL MERCATO di Enrico Spagnolello 1. Introduzione ...................................... . 528 2. L’abuso di dipendenza economica: origine della fattispecie ........... . 529 3. La nozione di impresa nell’abuso di dipendenza economica ........... . 534 4. L’ambito di applicazione oggettivo ......................... . 535 5. Gli elementi costitutivi della fattispecie: la dipendenza economica ....... . 537 6. ...l’abuso ........................................ . 541 7. La rilevanza antitrust dell’abuso di dipendenza economica ........... . 547 8. La disciplina dell’abuso di dipendenza economica nella prassi dell’AGCM . . . 551 Sezione IV IL PROCEDIMENTO ANTITRUST CAPITOLO XV IL PROCEDIMENTO ANTITRUST di Paolo Ziotti e Isabella Perego 1. La competenza delle Autorità antitrust ....................... . 559 2. L’input del procedimento e la fase preistruttoria ................. . 567 3. L’avvio del procedimento ............................... . 576 4. Le garanzie procedimentali .............................. . 604 5. L’istruttoria antitrust ................................. . 618 6. La conclusione del procedimento .......................... . 632 6.1. La sanzione antitrust .............................. . 632 6.2. Gli impegni ................................... . 655 6.3. L’archiviazione ................................. . 663 7. Le misure cautelari .................................. . 664 8. Il settlement ...................................... . 671 Sezione V LE ALTRE CONSEGUENZE DELL’ILLECITO ANTITRUST CAPITOLO XVI LA NULLITÀ DEI CONTRATTI di Pierluigi Tonnara 1. La nullità nella legge antitrust............................. . 677 2. La nullità delle intese ................................. . 680 3. La sorte dei contratti a valle ............................. . 683 3.1. Nullità dei contratti a valle .......................... . 685 INDICE SOMMARIO XX 3.2. Nullità totale o parziale? ........................... . 688 4. Questioni processuali ................................. . 689 5. Il caso delle fidejussioni omnibus e del tasso Euribor ............... . 691 6. Le altre ipotesi di nullità: abuso di posizione dominante e abuso di dipendenza economica ....................................... . 693 CAPITOLO XVII LA PARTECIPAZIONE ALLE GARE PUBBLICHE di Carlo Edoardo Cazzato 1. L’illecito professionale ................................ . 696 2. Il self-cleaning ...................................... . 714 CAPITOLO XVIII LA RILEVANZA PENALE DELL’ILLECITO ANTITRUST di Ilaria Curti 1. Gli illeciti antitrust e la scelta della sanzione amministrativa in alternativa alla sanzione penale .................................... . 723 2. Il concetto penalistico di atti di concorrenza .................... . 727 3. Condotte anticoncorrenziali e reati nel settore degli appalti pubblici ...... . 731 4. Condotte anticoncorrenziali e reati nel settore privato .............. . 735 Sezione VI I SERVIZI DI INTERESSE GENERALE CAPITOLO XIX I SERVIZI DI INTERESSE GENERALE NEL CONTESTO DEGLI INTERVENTI DELLA COMMISSIONE E DEGLI APPROCCI NELLA GIURISPRUDENZA DELLA CGUE di Antonio Fico e Umberto Chianese 1. La ricostruzione nozionistica dei Servizi di Interesse Generale. I Servizi di interesse economico generale ............................. . 743 2. L’organizzazione e il finanziamento dei SIEG nel mercato interno ....... . 747 2.1. Gli approcci divergenti nella giurisprudenza della CGUE: la tesi “aiuto di stato” e la tesi “compensativa” ........................ . 750 2.2. La giurisprudenza altalenante della CGUE: le sentenze FFSA, Ferrigna e La Poste ....................................... . 751 2.3. La sentenza Altmark: l’approccio “ambiguo” elaborato CGUE ..... . 754 2.4. (Segue) I principali profili di criticità relativi all’applicazione delle condizioni Altmark. Il caso BUPA ......................... . 757 2.5. (Segue) La giurisprudenza BUPA: un caso isolato? ............ . 761 3. Il Pacchetto Monti Kreous: il corpus normativo post-Altmark .......... . 762 3.1. La valutazione di impatto delle misure previste dal Pacchetto Monti. . . . 764 4. Il pacchetto Almunia ................................. . 765 INDICE SOMMARIO XXI 5. La compatibilità degli aiuti di importanza minore “de minimis” concessi ad imprese che forniscono servizi di interesse economico generale con le norme del TFUE: il regolamento (UE) n. 360/2012 ...................... . 768 6. Riflessioni conclusive ................................. . 770 Sezione VII IL SINDACATO DEL GIUDICE AMMINISTRATIVO CAPITOLO XX IL SINDACATO DEL GIUDICE AMMINISTRATIVO di Fabio Elefante 1. Giurisdizione del giudice amministrativo sugli atti dell’AGCM in materia antitrust . 773 2. Il rito abbreviato .................................... . 778 3. Le azioni esperibili .................................. . 781 4. La legittimazione ad agire e l’interesse a ricorrere ................. . 783 5. Gli atti impugnabili .................................. . 786 6. Natura e limiti del sindacato di legittimità del giudice amministrativo sugli atti dell’AGCM: Full jurisdiction o judicial deference? ................. . 787 7. Natura e limiti del sindacato di merito del giudice amministrativo sulle sanzioni . 797 CAPITOLO XXI IL SINDACATO DEL GIUDICE COMUNITARIO di Fabio Elefante 1. Il ruolo della Corte di giustizia e del Trib. UE .................. . 799 2. I provvedimenti impugnabili e la legittimazione attiva a proporre il ricorso per annullamento ...................................... . 801 3. L’interesse ad agire e le azioni esperibili ...................... . 803 4. Natura e limiti del sindacato di legittimità ..................... . 807 5. Natura e limiti del controllo di merito sulle sanzioni ............... . 809 6. La tutela cautelare ................................... . 810 7. Il rinvio pregiudiziale ................................. . 810 Sezione VIII IL PRIVATE ENFORCEMENT CAPITOLO XXII ASPETTI GENERALI DEL PRIVATE ENFORCEMENT di Giovanni Scoccini 1. I fondamenti del private antitrust enforcement .................. . 815 2. Il rapporto tra private e public enforcement .................... . 817 3. La Direttiva 2014/104/UE .............................. . 819 3.1. La genesi della Direttiva ............................ . 819 3.2. L’attuazione della direttiva in Italia ..................... . 823 INDICE SOMMARIO XXII CAPITOLO XXIII LA LEGITTIMAZIONE GIUDIZIALE ANTITRUST di Giovanni Scoccini 1. Introduzione ...................................... . 827 2. La legittimazione attiva ................................ . 827 3. La legittimazione degli acquirenti indiretti ..................... . 829 4. La legittimazione dell’acquirente indiretto e l’eccezione di trasferimento del danno a valle ...................................... . 832 5. L’eccezione di trasferimento del prezzo nell’ordinamento dell’Unione europea . 834 6. La legittimazione passiva dell’impresa ........................ . 837 6.1. La responsabilità della controllante ..................... . 839 6.2. La responsabilità delle società controllate .................. . 840 7. La responsabilità solidale passiva .......................... . 842 7.1. Le eccezioni al regime della solidarietà ................... . 844 7.2. La deroga alla responsabilità solidale per l’impresa beneficiaria dell’immunità ........................................ . 844 7.3. La deroga alla responsabilità solidale per le PMI ............. . 845 CAPITOLO XXIV LA PRESCRIZIONE DEL DIRITTO AL RISARCIMENTO DEL DANNO ANTITRUST di Giovanni Scoccini 1. Introduzione ...................................... . 847 2. La lungolatenza del danno antitrust e il principio di effettività ......... . 848 3. La Direttiva sul risarcimento del danno antitrust ................. . 850 4. L’attuazione della Direttiva in Italia ......................... . 850 5. La disciplina del dies a quo .............................. . 851 6. Gli effetti del public enforcement sulla prescrizione ................ . 853 7. La sospensione della prescrizione in pendenza dei procedimenti di un’autorità della concorrenza ................................... . 855 CAPITOLO XXV CONDOTTA ILLECITA E ELEMENTO PSICOLOGICO di Luca Baccaro 1. Cenni .......................................... . 859 2. Elemento soggettivo e azioni risarcitorie ...................... . 860 CAPITOLO XXVI IL NESSO CAUSALE di Claudio Lombardi 1. Il nesso di causalità nelle azioni di danno antitrust ................ . 863 2. La funzione del nesso di causalità .......................... . 865 3. Causalità generale e causalità individuale ...................... . 866 4. Il nesso eziologico nel codice civile ......................... . 867 5. Causalità di fatto .................................... . 868 INDICE SOMMARIO XXIII 6. Causalità giuridica ................................... . 870 7. Approcci quantitativi o scalari ............................ . 871 8. Teorie del rischio e teorie della probabilità .................... . 872 9. Prevedibilità ...................................... . 873 10. Cause sopravvenute .................................. . 873 11. Il nesso di causalità secondo il diritto europeo .................. . 874 12. Convergenza dei diversi approcci al nesso di causalità .............. . 875 13. Il nesso di causalità secondo le Corti dell’UE ................... . 876 14. La prova del nesso causale .............................. . 877 15. L’onere probatorio ................................... . 880 16. Lo standard probatorio ................................ . 882 17. Le presunzioni in materia di causalità ........................ . 883 18. La perdita di chance .................................. . 885 19. La prova del nesso causale nel diritto della concorrenza dell’UE ........ . 887 20. Il nesso di causalità nelle azioni “passing-on” ................... . 887 21. Causalità materiale nelle azioni passing on...................... . 888 22. Causalità giuridica nelle azioni passing on ...................... . 889 23. Prezzi ombrello .................................... . 890 24. Nesso di causalità ed umbrella pricing ........................ . 891 CAPITOLO XXVII IL DANNO SUBITO di Giacomo Capodaglio e Carlo Scarpa 1. Principio generale: Analisi controfattuale (but for) ................ . 893 1.1. Fattispecie e soggetti .............................. . 894 1.2. La quantificazione del danno ......................... . 896 2. La quantificazione del danno da intese ....................... . 897 2.1. Gli effetti di un’intesa ............................. . 898 2.2. Il danno da manipolazione del prezzo: struttura logica .......... . 900 2.3. L’overcharge .................................. . 903 2.3.1. Scelta del metodo da utilizzare .................... . 904 2.3.2. Metodi comparativi .......................... . 905 2.3.2.1. Comparazione nel tempo ................. . 906 2.3.2.2. Comparazione in altri mercati geografici (cd. yardstick) . 910 2.3.2.3. Comparazione nel tempo e in altri mercati ....... . 912 2.3.3. Metodi basati su indicatori di costo ................. . 913 2.3.4. Metodi basati su indicatori finanziari ................ . 914 2.3.5. Metodi strutturali ........................... . 915 2.4. La traslazione degli effetti a valle e il vero e proprio danno ....... . 917 2.4.1. Passing-on offensivo .......................... . 921 2.5. Il danno generato dall’effetto sui volumi e la perdita di chance ..... . 922 2.6. Il danno da intese escludenti ......................... . 924 3. La quantificazione del danno da abusi di posizione dominante ......... . 925 3.1. Prezzi eccessivi ................................. . 926 3.2. Pratiche escludenti ............................... . 929 3.3. La quantificazione del danno da margin squeeze .............. . 934 3.3.1. La “theory of harm” .......................... . 935 3.3.2. L’identificazione dell’illecito ..................... . 936 INDICE SOMMARIO XXIV 3.3.3. La quantificazione del danno ..................... . 938 3.3.4. Margin squeeze e prezzo eccessivo ................. . 939 4. Il danno a seguito di aiuti di stato illeciti ...................... . 940 4.1. I soggetti ..................................... . 941 4.2. Gli effetti di un aiuto di stato ........................ . 942 4.3. Conclusione: un evento piuttosto raro .................... . 945 5. Ulteriori aspetti .................................... . 946 5.1. Durata ed effetto di trascinamento ...................... . 946 5.2. Le vendite trainate ............................... . 947 5.3. Interessi e attualizzazione ........................... . 948 6. Giurisprudenza sul quantum ............................. . 949 6.1. Intese ....................................... . 950 6.1.1. Italia ................................... . 950 6.1.1.1. Assicurazioni RC auto ................... . 950 6.1.2. Unione Europea ............................ . 951 6.1.2.1. Autoscuole (Austria) .................... . 951 6.1.2.2. Vitamine (Germania) .................... . 952 6.1.2.3. Asfalto (Finlandia) ..................... . 952 6.1.2.4. Autocarri (Spagna) ..................... . 953 6.1.2.5. Autocarri (Germania) ................... . 954 6.1.2.6. Buste di carta (Spagna) .................. . 954 6.1.2.7. Cavi elettrici sottomarini (Regno Unito) ......... . 955 6.1.2.8. Infrastrutture ferroviarie (Francia) ............ . 955 6.1.2.9. Zucchero (Spagna) ..................... . 955 6.2. Abusi di posizione dominante ........................ . 956 6.2.1. Italia ................................... . 956 6.2.1.1. Bitume ............................ . 956 6.2.1.2. Pacchetti turistici ...................... . 956 6.2.1.3. Servizi telefonici ....................... . 957 6.2.1.4. Subconcessione di uffici .................. . 957 6.2.2. Unione Europea ............................ . 958 6.2.2.1. Servizi informativi telefonici (Spagna) .......... . 958 6.2.2.2. Servizi telefonici (Francia) ................. . 958 6.2.2.3. Lotterie (Germania) .................... . 958 7. Riferimenti bibliografici ................................ . 959 CAPITOLO XXVIII LA DISCIPLINA SPECIALE DELLE PROVE NEL PRIVATE ANTITRUST ENFORCEMENT di Giovanni Scoccini e Luca Baccaro Sezione Prima - La disciplina dell’esibizione delle prove 1. Introduzione ...................................... . 962 2. L’esibizione rivolta alle parti o a terzi ........................ . 965 3. La tutela delle informazioni riservate ........................ . 968 4. La divulgazione delle prove incluse nel fascicolo di un’autorità garante della concorrenza ....................................... . 971 5. L’esibizione giudiziale e l’accesso amministrativo agli atti ............ . 974 INDICE SOMMARIO XXV 6. Il regime sanzionatorio ................................ . 976 7. I procedimenti di istruzione preventiva ....................... . 977 Sezione Seconda - Il valore probatorio delle decisioni antitrust 8. Premessa ........................................ . 978 9. Le decisioni della Commissione ........................... . 978 10. Le decisioni dell’AGCM, delle altre ANC e il rinvio pregiudiziale ....... . 982 CAPITOLO XXIX LA TUTELA COLLETTIVA di Jacopo Nisticò 1. Il ruolo della tutela collettiva ............................. . 987 1.1. (Segue): il dialogo in sede europea ...................... . 990 1.2. (Segue): la tutela collettiva in Italia ..................... . 995 2. La nuova class action .................................. . 998 2.1. L’oggetto: le situazioni giuridiche tutelate .................. . 999 2.2. I soggetti: legittimazione attiva e passiva .................. . 999 2.3. Il procedimento ................................. . 1002 2.3.1. La prima fase: l’introduzione dell’azione .............. . 1002 2.3.2. (Segue): la decisione sull’ammissibilità e il relativo provvedimento . 1004 2.3.3. La seconda fase: trattazione, istruzione e decisione ........ . 1006 2.3.4. L’adesione post sententiam ...................... . 1010 2.3.5. La terza fase: liquidazione ...................... . 1013 2.3.6. L’impugnazione della sentenza e del decreto di liquidazione . . . 1014 2.3.7. Modalità di soddisfazione degli aderenti e chiusura della procedura di adesione ............................... . 1018 2.4. L’azione inibitoria collettiva .......................... . 1021 3. Riferimenti bibliografici ................................ . 1022 CAPITOLO XXX L’ARBITRABILITÀ DELLE CONTROVERSIE ANTITRUST di Francesca Salerno 1. Premessa ........................................ . 1024 2. Le soluzioni offerte dal diritto comunitario .................... . 1025 3. Le soluzioni offerte dal diritto italiano ....................... . 1027 3.1. Sulla impossibilità per gli arbitri di conoscere delle controversie in materia antitrust perché devolute all’AGO per competenza esclusiva, funzionale e inderogabile ................................... . 1029 3.2. Sulla impossibilità per gli arbitri di conoscere delle controversie in materia antitrust in quanto relative a diritti indisponibili .............. . 1030 3.3. Sulla impossibilità per gli arbitri di conoscere delle controversie in materia antitrust in quanto relative a questioni di nullità dei contratti ...... . 1033 INDICE SOMMARIO XXVI Sezione IX IL MERGER CONTROL CAPITOLO XXXI IL CONTROLLO DELLE CONCENTRAZIONI di Enzo Marasà 1. Finalità del controllo delle concentrazioni e nozioni preliminari ........ . 1037 1.1. La necessità di norme antitrust specifiche per le concentrazioni ..... . 1042 1.2. Gli obiettivi specifici dell’ordinamento UE e italiano ........... . 1044 1.3. Poteri di intervento ex ante e ex post .................... . 1046 1.4. Soglie di notifica obbligatoria ed effetti sostanziali sulla politica di controllo . 1048 2. La nozione giuridica di concentrazione ....................... . 1052 2.1. La nozione di impresa nelle concentrazioni ................. . 1053 2.1.1. Le imprese comuni .......................... . 1058 2.1.2. Soggetti a cui può essere attribuito il controllo di imprese .... . 1062 2.2. La nozione di controllo nelle concentrazioni ................ . 1063 2.2.1. Controllo esclusivo di diritto ..................... . 1065 2.2.2. L’ipotesi “ibrida” delle opzioni di acquisto o vendita ....... . 1067 2.2.3. Controllo di fatto ........................... . 1068 2.2.4. Controllo positivo e controllo negativo ............... . 1071 2.2.5. Decisioni sulla gestione dell’impresa rilevanti per il controllo . . . 1072 2.2.6. Controllo congiunto .......................... . 1075 2.2.7. Controllo congiunto di fatto ..................... . 1078 2.3. Stabilità e durata del controllo ........................ . 1080 2.4. I passaggi di controllo che costituiscono concentrazioni ......... . 1081 2.5. Il principio di unitarietà: operazioni in successione e interconnesse ... . 1082 3. Dimensione della concentrazione e ripartizione della competenza ....... . 1089 3.1. Il calcolo del fatturato rilevante per il superamento delle soglie di notifica . 1089 4. La procedura di notifica e di istruttoria delle concentrazioni .......... . 1093 4.1. L’obbligo di notifica preventiva e le conseguenze della violazione .... . 1096 4.2. Modalità della notifica e poteri istruttori dell’AGCM ........... . 1102 4.3. Possibili esiti del procedimento in Fase 1 e in Fase 2 ........... . 1106 Sezione X GLI AIUTI DI STATO CAPITOLO XXXII LA DISCIPLINA DEGLI AIUTI DI STATO di Marco Serpone 1. Introduzione ...................................... . 1111 1.1. La ratio della disciplina ............................ . 1111 1.2. Classificazione: rinvio ............................. . 1112 1.3. Il regime dell’incompatibilità ......................... . 1112 2. Ambito di applicazione ................................ . 1115 2.1. Nozione di impresa ed esercizio di poteri pubblici ............ . 1115 2.2. Nozione di aiuto di Stato ........................... . 1119 INDICE SOMMARIO XXVII 2.2.1. Risorse statali .............................. . 1119 2.2.2. Vantaggio ................................ . 1126 2.2.3. Selettività ................................ . 1129 2.2.4. Incidenza sugli scambi e sulla concorrenza ............. . 1131 3. Le deroghe al principio di incompatibilità ..................... . 1133 3.1. Aiuti compatibili di diritto .......................... . 1134 3.2. Aiuti che possono essere dichiarati compatibili ............... . 1135 3.3. Il regolamento generale di esenzione per categoria ............ . 1141 4. Procedura ........................................ . 1142 4.1. Aiuti nuovi e aiuti esistenti .......................... . 1142 4.2. La notifica dei nuovi aiuti: la pre-notifica .................. . 1144 4.3. La fase di esame preliminare ......................... . 1145 4.4. Il procedimento di indagine formale ..................... . 1146 4.5. Gli aiuti illegali: in particolare il ruolo dei giudici nazionali ....... . 1148 Sezione XI L’ADVOCACY CAPITOLO XXXIII I POTERI DI ADVOCACY di Irene Picciano 1. La politica della concorrenza nell’esercizio dei poteri di advocacy ........ . 1157 2. L’attività di segnalazione e i pareri ex art. 21 ................... . 1165 3. I pareri ex art. 22 ................................... . 1171 4. I pareri ex art. 21-bis.................................. . 1183 5. Le indagini conoscitive dell’Autorità ........................ . 1191 Sezione XII LA COMPLIANCE ANTITRUST CAPITOLO XXXIV LA COMPLIANCE ANTITRUST di Valerio Mosca 1. L’adozione delle Linee Guida ............................ . 1201 2. Obiettivi delle Linee Guida ............................. . 1205 3. Contenuto dei programmi di compliance antitrust ................. . 1206 3.1. Requisiti generali (par. 4-7 delle Linee Guida.) ............... . 1206 3.2. Identificazione e valutazione del rischio antitrust specifico dell’impresa (par. 8-10 delle Linee Guida) ......................... . 1209 3.3. Attività di formazione e know-how (par. 11-12 delle Linee Guida) ... . 1210 3.4. Sistemi di gestione dei processi a rischio antitrust (par. 13 delle Linee Guida) ...................................... . 1211 3.5. Sistema di incentivi (par. 14 delle Linee Guida) .............. . 1213 3.6. Auditing e miglioramento continuo del programma (par. 15-16 delle Linee Guida) ...................................... . 1213 4. L’adozione di un programma di compliance come circostanza attenuante ... . 1214 INDICE SOMMARIO XXVIII 4.1. Aspetti generali ................................. . 1214 4.2. L’adeguatezza del programma alla prevenzione degli illeciti antitrust (par. 22 delle Linee Guida) ............................. . 1217 4.3. L’effettiva ed efficace attuazione del programma (par. 23 delle Linee Guida) ...................................... . 1218 5. L’ammontare della riduzione delle sanzioni .................... . 1219 5.1. Programmi di compliance antitrust adottati dopo l’avvio del procedimento istruttorio (par. 27-29 delle Linee Guida) .................. . 1219 5.2. Programmi di compliance antitrust adottati prima dell’avvio del procedimento istruttorio ................................ . 1220 5.2.1. Programmi efficaci (par. 30-32 delle Linee Guida) ........ . 1220 5.2.2. Programmi manifestatamente inadeguati (par. 33-35 delle Linee Guida) .................................. . 1221 5.2.3. Programmi non manifestatamente inadeguati (par. 36-39 delle Linee Guida) ............................... . 1222 5.3. Ulteriori criteri per la riduzione della sanzione ............... . 1223 5.3.1. Imprese recidive (par. 40-41 delle Linee Guida) ......... . 1223 5.3.2. Programmi di compliance e impegni (par. 42 delle Linee Guida) . 1223 5.3.3. Programmi di compliance nell’ambito di gruppi di imprese (par. 43-44 delle Linee Guida) ....................... . 1224 5.3.4. Circostanze aggravanti connesse ai programmi di compliance (par. 45-47 delle Linee Guida) ....................... . 1225 6. Prassi decisionale dell’AGCM e giurisprudenza in materia di compliance antitrust. 1225 7. La gestione delle ispezioni antitrust ......................... . 1227 7.1. Il potere dell’AGCM di condurre ispezioni ................. . 1227 7.2. Limiti all’esercizio dei poteri ispettivi .................... . 1230 7.3. Documenti acquisiti nel corso delle ispezioni ................ . 1233 7.4. Luoghi oggetto di accertamento ispettivo .................. . 1235 7.5. Lo svolgimento di ispezioni in un altro Stato Membro .......... . 1237 Parte II IL DIRITTO DEI CONSUMATORI Sezione XIII PRINCIPI GENERALI CAPITOLO I LA TUTELA DEL CONSUMATORE NELL’ORDINAMENTO COMUNITARIO di Simone Gambuto 1. Principi di Diritto comunitario ............................ . 1241 1.1. Il New Deal for Consumers .......................... . 1245 1.2. L’enforcement .................................. . 1249 INDICE SOMMARIO XXIX CAPITOLO II LA TUTELA DEL CONSUMATORE NELL’ORDINAMENTO NAZIONALE di Fausto Caronna 1. Diritto nazionale .................................... . 1253 1.1. Premessa ..................................... . 1253 1.2. Le origini del diritto dei consumatori in Italia: breve excursus storico . . 1254 1.3. Il codice del consumo nel sistema delle fonti di diritto dei consumatori . 1259 1.4. I principi e i diritti fondamentali dei consumatori ............. . 1265 1.5. Conclusioni ................................... . 1276 1.6. Riferimenti bibliografici ............................ . 1278 Sezione XIV LE PRATICHE COMMERCIALI SCORRETTE E AGGRESSIVE CAPITOLO III LE PRATICHE COMMERCIALI SCORRETTE di Giusi Bruno 1. La disciplina in materia di pratiche commerciali scorrette e la sua ratio .... . 1281 2. Rapporti tra la disciplina in materia di pratiche commerciali scorrette ed il diritto generale ......................................... . 1284 2.1. In particolare, rapporti con il diritto penale ................ . 1292 3. Ambito soggettivo di applicazione della disciplina in materia di pratiche commerciali scorrette ...................................... . 1298 4. Ambito oggettivo di applicazione della disciplina in materia di pratiche commerciali scorrette ...................................... . 1304 5. Pratiche commerciali ingannevoli .......................... . 1312 5.1. Azioni ingannevoli ............................... . 1312 5.2. Omissioni ingannevoli ............................. . 1317 5.3. Black list di pratiche commerciali ingannevoli ............... . 1320 5.4. De iure condendo in materia di pratiche commerciali ingannevoli .... . 1324 6. Riferimenti bibliografici ................................ . 1328 CAPITOLO IV LE PRATICHE COMMERCIALI AGGRESSIVE di Arturo Leone 1. Premessa: la struttura delle pratiche commerciali aggressive ........... . 1330 2. Presupposti ....................................... . 1334 2.1. Le molestie ................................... . 1334 2.2. La coercizione ................................. . 1338 2.3. L’indebito condizionamento ......................... . 1339 2.4. Gli elementi per la valutazione dell’aggressività .............. . 1345 2.5. Pratiche aggressive e consumer rights; autonomia delle norme ...... . 1352 2.6. Imputabilità della pratica nel caso di interposizione di terzi ....... . 1354 2.7. Pratiche aggressive e rimedi civilistici. In particolare spunti per l’applicazione della responsabilità da contatto sociale ................ . 1357 INDICE SOMMARIO XXX 3. La black list ...................................... . 1362 3.1. I rilievi critici della dottrina alla scelta tecnica legislativa della black list. La sentenza del Cons. St. n. 2414/2020 sulla valenza della clausola generale dell’art. 20 del c. cons. ai fini dell’individuzione come PCS non tipizzate come ingannevoli o aggressive o non inquadrabili in liste nere (di cui agli artt. 23-26) ................................... . 1362 3.2. Esame delle singole fattispecie ........................ . 1365 4. Riferimenti bibliografici ................................ . 1375 CAPITOLO V L’ENFORCEMENT DELL’AGCM di Maria Grazia D’Auria 1. Il ruolo dell’Autorità Garante della Concorrenza e del Mercato nell’applicazione del diritto antitrust .................................. . 1377 1.1. La cooperazione tra le Autorità ai sensi della regolamentazione europea. Il contesto normativo di riferimento comunitario e nazionale ........ . 1381 1.2. La competenza dell’Autorità Garante della Concorrenza e del Mercato (AGCM) alla luce dell’articolo 27 del Codice del Consumo ....... . 1389 1.3. L’input del procedimento ........................... . 1399 1.4. L’avvio del procedimento: la fase pre-istruttoria e la moral suasion ... . 1405 1.5. Le garanzie procedimentali .......................... . 1406 1.6. Le misure cautelari ............................... . 1413 1.7. La fase istruttoria ................................ . 1419 1.8. Gli impegni ................................... . 1423 1.9. La conclusione del procedimento ...................... . 1434 1.10. La sanzione ................................... . 1436 1.11. L’inottemperanza ................................ . 1443 2. Il sindacato del Giudice amministrativo ...................... . 1444 3. La giurisdizione del giudice ordinario. Il private enforcement........... . 1447 4. Riferimenti bibliografici ................................ . 1453 Sezione XV PUBBLICITÀ INGANNEVOLE E COMPARATIVA ILLECITA CAPITOLO VI IL D.LGS. N. 145 DEL 2017: AMBITO APPLICATIVO E RAPPORTO CON LE NORME IN TEMA DI PRATICHE COMMERCIALI SCORRETTE di Valerio Mosca 1. Ambito applicativo del D.lgs. n. 145/07 e rapporto con la normativa in materia di pratiche commerciali scorrette ............................ . 1457 2. Il professionista come soggetto responsabile del messaggio pubblicitario .... . 1459 3. Il professionista come soggetto destinatario del messaggio pubblicitario .... . 1460 4. Aspetti generali relativi all’accertamento dell’illiceità della pubblicità tra imprese . 1462 5. La pubblicità ingannevole .............................. . 1466 5.1. Aspetti generali ................................. . 1466 5.2. Elementi di valutazione dell’ingannevolezza ................. . 1468 INDICE SOMMARIO XXXI 6. La pubblicità comparativa .............................. . 1474 6.1. Aspetti generali ................................. . 1474 6.2. Le condizioni di liceità della pubblicità comparativa ........... . 1475 7. Trasparenza della pubblicità ............................. . 1480 8. Prodotti pericolosi per la salute e la sicurezza ................... . 1482 9. Tutela amministrativa e giurisdizionale ....................... . 1483 Sezione XVI CONSUMATORI E CONTRATTI a cura di Francesca Vessia CAPITOLO VII I CONTRATTI DEI CONSUMATORI di Maria Stella Resta 1. Il rapporto di consumo ................................ . 1491 1.1. Considerazioni introduttive .......................... . 1491 1.2. L’evoluzione delle norme consumeristiche a livello comunitario e nazionale . 1492 1.3. (Segue) Le spinte verso la modernizzazione e il rafforzamento della tutela dei consumatori nell’ottica dell’armonizzazione della disciplina comunitaria: il New Deal for Consumers ........................ . 1494 1.4. L’ambito soggettivo di applicazione delle disposizioni riguardanti i “contratti dei consumatori” ............................. . 1497 1.5. (Segue) Il problema della qualificazione del professionista come consumatore e il criterio del collegamento funzionale del contratto con l’attività esercitata ..................................... . 1500 1.6. L’art. 39 cod. cons. e i rapporti con l’art. 5, commi 2 e 3, della direttiva 2005/29/CE e con le norme del codice di settore sulle pratiche commerciali scorrette e ingannevoli: la “profilazione” del consumatore ........ . 1503 1.7. L’ambito oggettivo e i diversi tipi di contratti disciplinati alla luce della differente modalità di stipulazione degli stessi ............... . 1505 2. Obblighi informativi e diritto di ripensamento del consumatore ........ . 1509 CAPITOLO VIII LE CLAUSOLE VESSATORIE di Maria Stella Resta 1. Le clausole vessatorie nel codice del consumo: la ratio dell’istituto, alla luce della sua evoluzione normativa ............................... . 1513 2. Aspetti sostanziali ................................... . 1514 2.1. L’ambito soggettivo di applicazione delle norme .............. . 1514 2.2. L’ambito di applicazione oggettivo: il rapporto con le clausole vessatorie di cui agli artt. 1341 e 1342 c.c. e la teoria del “terzo contratto” ...... . 1517 2.3. (Segue) L’interferenza tra le norme del codice del consumo e quelle codicistiche e i suoi riflessi sul piano della tutela del consumatore ... . 1519 2.4. “Buona fede” soggettiva e oggettiva e “squilibrio” contrattuale ..... . 1522 2.5. (Segue) Il legame tra buona fede e squilibrio “a danno del consumatore” . 1524 2.6. Il “significativo” squilibrio contrattuale e il sindacato di vessatorietà ex artt. INDICE SOMMARIO XXXII 34 e 35 cod. cons ................................ . 1526 2.7. La c.d. grey list. Le clausole limitative della responsabilità del professionista e quelle che limitano o rendono gravoso il diritto di agire in giudizio del consumatore ................................... . 1529 2.8. (Segue) Le clausole che attribuiscono poteri unilaterali al professionista o limitano l’esercizio di un diritto sostanziale da parte del consumatore e le eccezioni previste dalla legge ......................... . 1533 2.9. La nullità di protezione e la c.d. black list .................. . 1538 3. Profili processuali ................................... . 1540 3.1. L’azione inibitoria ex artt. 37 e 140 cod. cons. (cenni) .......... . 1540 3.2. La tutela amministrativa: il controllo anticipato di vessatorietà dell’AGCM a tutela del consumatore ............................ . 1543 CAPITOLO IX I CONTRATTI A DISTANZA di Arianna Cisternino 1. I contratti a distanza: definizione e ambito di applicazione della disciplina . . . 1546 2. Evoluzione della disciplina e implementazione delle tecniche di tutela del consumatore .......................................... . 1548 3. Profili di tutela del consumatore ........................... . 1553 4. Gli obblighi di informazione ............................. . 1554 4.1. Violazione dei doveri informativi in merito alla garanzia legale di conformità ....................................... . 1560 4.2. Violazione dei doveri informativi in merito all’esercizio del diritto di recesso ...................................... . 1562 5. Lo jus poenitendi .................................... . 1564 5.1. L’esercizio del diritto di recesso e gli obblighi delle parti ......... . 1569 5.2. I casi di esclusione del diritto di recesso .................. . 1572 5.3. Apposizione di ostacoli all’esercizio del diritto di recesso: la fornitura onerosa del servizio in pendenza del c.d. periodo di recesso ....... . 1574 6. Altre pratiche commerciali scorrette nell’ambito della contrattazione a distanza. Attivazione di forniture non richieste ........................ . 1577 6.1. (Segue). Informazioni ingannevoli e mancata consegna dei prodotti acquistati online .................................... . 1580 CAPITOLO X MULTIPROPRIETÀ, PRODOTTI PER LE VACANZE E SERVIZI TURISTICI di Nicolò Muciaccia 1. I contratti di timesharing ed i servizi turistici nella cornice delle PCS ..... . 1583 2. Rapporto di consumo e attività ........................... . 1588 3. La disciplina sulle pratiche sleali nella prospettiva europea e la ratio dell’intervento dell’Antitrust: il caso degli strumenti di tutela del viaggiatore in una dimensione rimediale ................................. . 1593 4. Il problema del rapporto tra clausola generale, norme intermedie e disposizioni di dettaglio ......................................... . 1600 5. La nozione di “consumatore medio”: ricostruzione teorica e prassi applicative . 1608 5.1. Il parametro del “consumatore medio” nei contratti di timesharing ... . 1612 INDICE SOMMARIO XXXIII 6. I servizi turistici e l’intermediazione online ..................... . 1622 7. La nuova class action quale strumento di tutela dei multiproprietari e dei “viaggiatori”. Rinvio con qualche spunto di riflessione .............. . 1633 Sezione XVII LA SICUREZZA DEI PRODOTTI a cura di Francesca Vessia CAPITOLO XI LA RESPONSABILITÀ DEL PRODUTTORE di Elisabetta Cecchet 1. Introduzione: la legislazione europea sui prodotti ................. . 1639 2. La responsabilità del produttore: i soggetti responsabili e la messa in circolazione; la legittimazione attiva dell’azione .......................... . 1641 3. Ambito oggettivo di applicazione della disciplina: la nozione di prodotto ... . 1646 4. Il difetto del prodotto: a) il ruolo degli standard produttivi ........... . 1652 4.1. (Segue) b) i difetti di progettazione e fabbricazione ............ . 1656 4.2. (Segue) c) I difetti informativi ........................ . 1657 5. Il danno risarcibile ................................... . 1659 6. Il nesso eziologico tra difetto e danno ....................... . 1662 7. Le cause di esclusione della responsabilità ..................... . 1665 8. L’onere probatorio ................................... . 1668 9. Prescrizione e decadenza ............................... . 1672 10. Le ulteriori azioni esperibili dal danneggiato .................... . 1676 11. La garanzia legale di conformità e le garanzie convenzionali ........... . 1681 12. I rimedi esperibili: a) la tutela ripristinatoria; b) la riduzione del prezzo; c) la risoluzione del contratto ............................... . 1688 Sezione XVIII L’ACCESSO ALLA GIUSTIZIA a cura di Francesca Vessia CAPITOLO XII LE TUTELE INDIVIDUALI DEL CONSUMATORE di Susanna Lopopolo 1. L’itinerario normativo per il riconoscimento delle tutele consumeristiche e l’incidenza del diritto europeo ............................... . 1691 2. Le forme di tutela del consumatore: il c.d. “doppio binario” di protezione . . . 1695 3. Le nullità di protezione nel codice del consumo ................. . 1697 3.1. La legittimazione ad agire del consumatore e l’uso selettivo delle nullità di protezione .................................... . 1698 3.2. La rilevabilità d’ufficio delle nullità di protezione ............. . 1702 4. Annullabilità ...................................... . 1704 4.1. La rilevanza probatoria dell’accertamento della pratica commerciale scorretta nel giudizio civile di annullamento ................... . 1708 INDICE SOMMARIO XXXIV 5. Le azioni risarcitorie per pratiche commerciali scorrette tra responsabilità precontrattuale, contrattuale ed extra-contrattuale .................. . 1711 CAPITOLO XIII LE TUTELE COLLETTIVE DEL CONSUMATORE di Susanna Lopopolo 1. Le azioni inibitorie come tecnica di tutela specifica contro le pratiche commerciali scorrette ......................................... . 1717 1.1. La “nuova” azione inibitoria collettiva ex art. 840-sexiesdecies c.p.c.: legittimazione ad agire ............................. . 1720 1.2. L’ambito di applicazione ........................... . 1723 1.3. I rimedi accessori all’inibitoria collettiva e le misure coercitive ...... . 1725 1.4. Il rapporto tra l’azione inibitoria collettiva e l’azione di classe: divieto di cumulo ...................................... . 1729 2. La “nuova” class action della legge 12 aprile 2019, n. 31 ............. . 1730 2.1. Alcune considerazioni introduttive sulla efficacia dell’azione di classe a dieci anni dalla sua introduzione: tanti casi ma pochi risarcimenti .... . 1731 2.2. La legittimazione ad agire dei consumatori ................. . 1733 2.2.1. La legittimazione attiva ........................ . 1733 2.2.2. La legittimazione passiva e la nozione di “impresa” dell’art. 840-bis c.p.c ................................... . 1736 2.3. Le situazioni giuridiche soggettive tutelate ................. . 1739 2.3.1. Il perimetro dell’“omogeneità” dei diritti individuali ....... . 1740 2.3.2. La risarcibilità del danno non patrimoniale attraverso l’azione di classe .................................. . 1745 2.4. Tecniche, modalità ed effetti dell’adesione alla class action ........ . 1749 2.5. Le composizioni amichevoli della lite di classe ............... . 1753 2.5.1. Gli accordi transattivi e conciliativi prima della sentenza di classe . 1753 2.5.2. (segue) dopo la sentenza di classe .................. . 1755 3. La “class action europea” nella Direttiva (UE) 2020/1828 ............ . 1758 3.1. Brevi cenni sul contesto normativo europeo ................ . 1758 3.2. L’ambito di applicazione e la legittimazione ad agire ........... . 1760 3.3. La natura dell’azione e gli effetti del giudicato ............... . 1762 Parte III COMPETENZE RESIDUALI DELL’AUTORITÀ ANTITRUST a cura di Francesca Vessia Sezione XIX IL RATING DI LEGALITÀ CAPITOLO I RATING DI LEGALITÀ: ASPETTI SOSTANZIALI E PROCEDURALI di Giovanna Maria Flavia Nitti 1. Lineamenti dell’istituto ................................ . 1767 INDICE SOMMARIO XXXV 1.1. Quadro normativo ............................... . 1767 1.2. Le ultime modifiche al Regolamento (2018 e 2020) ............ . 1768 1.3. Obiettivi e caratteri generali dell’istituto .................. . 1772 1.4. Le premialità derivanti dal rating ....................... . 1775 2. Aspetti sostanziali ................................... . 1777 2.1. I requisiti soggettivi per l’attribuzione del rating .............. . 1777 2.2. I requisiti oggettivi minimi per l’attribuzione del rating .......... . 1779 2.3. La “riabilitazione”, le deroghe al possesso dei requisiti ai fini dell’attribuzione del rating e le misure di self cleaning ................. . 1783 2.4. I criteri incrementali del punteggio ..................... . 1786 3. Aspetti procedurali .................................. . 1788 3.1. Presentazione della domanda di attribuzione e di rinnovo e comunicazioni sulle variazioni concernenti i requisiti .................... . 1788 3.2. La fase istruttoria e le verifiche dell’AGCM ................ . 1789 3.3. Accoglimento della domanda ed iscrizione nell’elenco delle imprese con rating di legalità ................................. . 1792 3.4. Provvedimento di diniego ........................... . 1792 3.5. Revoca, sospensione, riduzione del rating .................. . 1793 4. Problemi interpretativi e di coordinamento .................... . 1794 4.1. La necessaria compensazione del rating di legalità nella valutazione dell’offerta tecnica ................................... . 1794 4.2. Natura del controllo dell’AGCM sui requisiti per il miglioramento del punteggio .................................... . 1796 5. Effetti e contributo innovativo del rating di legalità ................ . 1799 5.1. Effetti sul mercato e diffusione dell’istituto ................. . 1799 5.2. Rating di legalità e tutela del consumatore ................. . 1802 5.3. Una forma di enforcement di alcune misure di RSI? ............ . 1803 5.4. Conclusioni ................................... . 1805 Sezione XX IL CONFLITTO DI INTERESSI CAPITOLO II CONFLITTO DI INTERESSI: AMBITO DI APPLICAZIONE E DISCIPLINA di Nicolò Muciaccia 1. Ambito di applicazione ................................ . 1807 2. Nozione di conflitto di interessi e conflitto di interessi per incompatibilità . . . 1809 2.1. Fattispecie di incompatibilità: cariche o uffici diversi dal mandato parlamentare e non inerenti alle funzioni dei titolari di carica di governo . . . 1814 2.1.1. (Segue) enti di diritto pubblico ................... . 1817 2.1.2. (Segue) società aventi fini di lucro e attività di rilievo imprenditoriale ................................... . 1823 2.1.3. (Segue) attività professionali o di lavoro autonomo ........ . 1831 2.1.4. (Segue) impiego o lavoro pubblico o privato ............ . 1835 2.2. Le incompatibilità post-carica ......................... . 1836 3. Conflitto di interessi per incidenza sul patrimonio ................ . 1840 4. Disciplina – L’obbligo di astensione ........................ . 1843 INDICE SOMMARIO XXXVI 4.1. Nomina di uno o più institori da parte dell’imprenditore individuale e cenni di diritto comparato allo strumento del blind trust ............ . 1846 4.2. La partecipazione ai procedimenti in materia di conflitto di interessi . . . 1850 4.3. Poteri e funzioni dell’AGCM nel conflitto di interessi .......... . 1852 4.4. Profili sanzionatori ............................... . 1855 4.5. La pubblicità dei provvedimenti ....................... . 1857 Sezione XXI RELAZIONI COMMERCIALI IN MATERIA DI CESSIONE DI PRODOTTI AGRICOLI E AGROALIMENTARI CAPITOLO III ANTITRUST E PRODOTTI AGROALIMENTARI di Giovanna Ginex 1. Mercato dei prodotti agricoli e agroalimentari, relazioni commerciali e cessione dei prodotti ....................................... . 1861 2. Mercato dei prodotti agricoli e agroalimentari, regole di concorrenza, e interessi di produttori, distributori e consumatori ...................... . 1863 3. La dimensione del mercato e il contesto nazionale ................ . 1866 4. Le funzioni dell’AGCM nella regolazione dei comportamenti degli operatori alimentari ........................................ . 1867 4.1. Il controllo sulle regole di concorrenza ................... . 1870 4.2. (Segue) Il contrasto alle intese restrittive della concorrenza ....... . 1873 4.3. (Segue) Il contrasto alle pratiche commerciali scorrette .......... . 1874 4.4. (Segue) Il contrasto alla pubblicità comparativa .............. . 1877 4.5. (Segue) Il contrasto alle pratiche commerciali sleali ............ . 1878 5. Altre funzioni dell’AGCM: poteri di vigilanza sul rispetto delle norme di forma e di contenuto dei contratti di cessione di prodotti agroalimentari ........ . 1881 6. Sguardo al quadro delle tutele amministrative, nazionale ed europea, e civilistiche . 1884 7. Il procedimento dell’AGCM nella disciplina di settore .............. . 1885 8. Lo “squilibrio significativo” negli interventi dell’AGCM: casistica ....... . 1887 9. Realtà e prospettive delle regole europee nella disciplina delle pratiche commerciali sleali ........................................ . 1890 10. I percorsi delle tutele civilistiche nel settore agroalimentare ........... . 1893 11. Considerazioni di sintesi ............................... . 1895 Indice analitico ........................................ . 1899