Questo lavoro ha ad oggetto il ruolo del diritto di recesso e la tutela del socio nelle società cooperative, anche bancarie.
Secondo l’opinione tradizionalmente diffusa le vicende inerenti al recesso del socio cooperatore devono essere interpretate restrittivamente per evitare di pregiudicare la stabilità finanziaria della cooperativa. Tale orientamento, tuttavia, già prima facie dal punto di vista metodologico non pare persuasivo, in quanto valorizza profili di carattere patrimoniale, in vero secondari rispetto a quelli tipologicamente sottesi al recesso cooperativo. Siffatta incongruenza sembra trovare conferma quantomeno in tre nuclei argomentativi, che suggeriscono di rimeditare il comune approccio al tema: l’evoluzione del diritto societario cooperativo positivo; l’orientamento di parte della giurisprudenza; l’analisi comparatistica.
Questi argomenti inducono a ritenere che la struttura aperta della cooperativa sia un elemento caratterizzante il tipo «inderogabile per coerenza stessa alla fattispecie», e il diritto di recesso, quale corollario di siffatto principio, rappresenti un diritto c.d. irrinunziabile della partecipazione sociale cooperativa.
La ricerca trova ricchi spunti di approfondimento nel diritto cooperativo bancario. La norma dell’art. 28 TUB, infatti, da un lato, incide direttamente – e in termini settoriali – sulla sfera soggettiva del socio nel momento dell’exit; d’altro lato, suscita indirettamente – e in termini sistematici – una riflessione estesa all’intero fenomeno cooperativo (dunque, non solo bancario). Quest’ultima considerazione prende le mosse dallo sviluppo applicativo patologico della norma citata, che lascia spazio alla configurazione di fattispecie che comportano l’esclusione del diritto di recesso e una struttura societaria potenzialmente chiusa in uscita. Si tratta, all’evidenza, di un problema universale per le società cooperative, che impone una riflessione incentrata sia sulla lesione dei diritti del socio recedente, sia sui limiti tipologici imposti dalle regole inderogabili cooperative.
INDICE
CAPITOLO PRIMO
IL PROBLEMA.
DIRITTO DI RECESSO E PARTECIPAZIONE SOCIALE
NEL FENOMENO COOPERATIVO
1. Le premesse e il (primo) problema interpretativo ............... . 1
2. Segue. Diritto di recesso e diritto al rimborso della partecipazione: l’ulteriore
piano dell’indagine .................................. . 7
3. Il diritto di recesso nella società cooperativa: una ricognizione storica ... . 11
4. Profili comparatistici ................................. . 16
5. La portata dell’istituto nelle società cooperative: divergenze funzionali rispetto alle società lucrative ............................. . 21
6. Diritto di recesso ed esigenze di patrimonializzazione della società : revisione
della communis opinio ................................ . 30
7. Fenomeno cooperativo e inderogabilità del principio della porta aperta . . . 34
8. Segue. Capitale variabile e scioglimento del singolo rapporto sociale: inderogabilità della porta aperta anche in uscita « per coerenza stessa alla
fattispecie » ....................................... . 43
9. Il diritto di recesso quale corollario della porta aperta e diritto (c.d. irrinunziabile) tipizzante la partecipazione sociale cooperativa ............ . 53
10. Segue. Ulteriori argomenti a sostegno della tesi: potere degli amministratori,
integrità del capitale sociale e interessi tutelati ................. . 60
11. Primi precipitati applicativi: cause legali di recesso e apertura statutaria . . . 64
12. Segue. Il recesso per giusta causa non previsto da una clausola statutaria . . 73
CAPITOLO SECONDO FUNZIONE AMMINISTRATIVA E SITUAZIONI GIURIDICHE SOGGETTIVE
NEL RECESSO DA COOPERATIVA BANCARIA
Sezione Prima
DIRITTO DI RECESSO, PORTA APERTA E COOPERATIVE BANCARIE 1. La disciplina cooperativa bancaria: spunti di approfondimento della ricerca. 79
2. L’antefatto: la controversa appartenenza delle cooperative bancarie al fenomeno cooperativo ................................... . 84
3. Cooperative bancarie e rilevanza tipologica della porta aperta ........ . 92
4. Diritto di recesso e nocciolo duro della partecipazione sociale cooperativa . 99
5. Segue. La conferma della tesi: il confronto con il modello lucrativo
capitalistico ....................................... . 105
Sezione Seconda
SITUAZIONI GIURIDICHE SOGGETTIVE E TUTELA DEL SOCIO NEL RECESSO
1. Il problema sul piano applicativo nelle cooperative bancarie: dalla tutela del
recesso alla tutela nel recesso e i confini delle scelte gestorie......... . 110
2. Il potere degli amministratori: alcune delimitazioni preliminari ....... . 114
3. La lesione del diritto al rimborso della partecipazione secondo una prospettiva organizzativa-procedimentale ......................... . 121
4. Il presupposto per un’impostazione alternativa: il diritto al rimborso della
partecipazione quale diritto soggettivo di terzo ................. . 124
5. Dimensione funzionale e « relatività della fattispecie alla disciplina »: il diritto
al rimborso quale interesse legittimo di diritto privato............. . 131
6. Le tecniche di tutela nel caso di lesione ..................... . 138
7. L’azione individuale di responsabilità nei confronti degli amministratori. . . 142
8. Deliberazioni collaterali, compatibilità con i limiti al rimborso e buona fede. 146
9. L’ipotesi eccezionale di esclusione (indiretta) del diritto di recesso: il socio
prigioniero della società . La fattispecie ...................... . 154
10. Segue. ... e i rimedi .................................. . 160
CAPITOLO TERZO COOPERATIVE A STRUTTURA CHIUSA
E INCOMPATIBILITÀ CON IL TIPO DI APPARTENENZA
1. Il profilo sistematico della ricerca e il problema sul piano delle tutele ... . 165
2. La prospettiva individuale: i rimedi nel caso di pregiudizio o lesione del
diritto .......................................... . 167
3. La prospettiva tipologica: cooperative a struttura chiusa e tipo societario di
appartenenza ...................................... . 172
4. Clausole statutarie di chiusura e società cooperative .............. . 177
5. Mutualità fattualmente chiusa e abuso del tipo societario cooperativo ... . 183
6. Segue. Rimedi non riqualificativi della fattispecie, sistema dei controlli esterni
e tutela indiretta del socio .............................. . 189
Conclusioni .......................................... . 197
Indice delle opere citate ................................... . 205
Indice della giurisprudenza................................. . 235
Indice dei documenti .................................... . 241
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