L’innovazione delle criptovalute sorprende l’interprete, proponendo un nuovo schema tecnico e tecnologico e mettendo così in discussione le basi su cui le costruzioni concettuali sono state edificate.
L’avvento di Internet, dei social network, della connessione globale a costo marginale sostanzialmente nullo, della crittografia e della possibilità di comunicare direttamente tra gli individui ha determinato un nuovo paradigma, un brodo primordiale da cui sono nate numerose innovazioni.
Tra queste, lo pseudonimo Satoshi Nakamoto ha proposto il 31 ottobre 2008 un nuovo sistema di transazioni elettroniche, introducendo per la prima volta la possibilità di poter trasferire “valore†in maniera decentralizzata e disintermediata, senza la presenza di un ente centrale o di un intermediario. Il nuovo impianto concettuale permette di creare protocolli che consentano l’esclusività e la trasferibilità .
L’interprete può reagire utilizzando una scorciatoia concettuale per approssimazione, oppure frammentando la propria interpretazione o individuando una nuova categoria concettuale.
Quest’opera cerca di rendere ragione al fenomeno analizzandone le determinanti filosofiche e tecniche, prima che giuridiche, cercando di accompagnare il lettore nella conoscenza dello strumento, per evitare scorciatoie e banalizzazioni, tanto rapide quanto inconsistenti e controproducenti.
La sfida non è solo per il giurista italiano, bensì per tutti, come è evidente dall’analisi comparata, le cui riflessioni sono analizzate e poi poste a base del ragionamento logico.
Il testo cercherà di esporre le varie soluzioni esplorate nelle varie branche del diritto, dopo aver cercato di portare il proprio contributo all’individuazione di una nuova categoria concettuale, pur nella consapevolezza dell’instabilità delle conclusioni raggiunte.
La velocità di cambiamento dello strumento è repentina e implacabile, ma le riflessioni svolte, anche se possono apparire di rapida obsolescenza, costituiscono base e pietra di paragone per le analisi di domani.
Gli autori hanno raccolto la sfida proposta dal bitcoin, dalle criptovalute e dalle criptoattività e hanno cercato di domare il fenomeno, ognuno nel proprio ambito di studio e conoscenza, proponendo soluzioni e ponendo dubbi per stimolare il lettore nella ricerca e nella comprensione.
INDICE
pag. Curatore e coordinatori.................................. . XI
Autori ............................................. . XI
1. Introduzione. Paradigma interpretativo delle criptoattività ...... . 1
di Stefano Capaccioli
1.1. Ubi virtualis communitas, ibi ius? Una breccia nell’ordinamento
giuridico che apre un mondo parallelo.................. . 1
1.2. Introduzione al diritto delle criptovalute................. . 7
1.3. Introduzione ai nuovi attori ......................... . 13
1.4. Approccio interpretativo........................... . 17
1.5. Classificazione delle criptoattività e ipotesi di lavoro ........ . 22
2. Storia e tecnica ................................... . 39
coordinato da Stefano Capaccioli
2.1. Sviluppo storico sui fondamentali documenti per arrivare al bitcoin. 39
2.1.1. Introduzione .............................. . 39
2.1.2. B-money – Wei Dai ......................... . 41
2.1.3. Bit-gold – Nick Szabo........................ . 44
2.1.4. Satoshi Nakamoto .......................... . 45
2.1.5. Criptovalute: sintesi della filosofia ................ . 54
2.2. Spiegazione dei fondamentali ....................... . 55
2.2.1. Inquadramento tecnico....................... . 55
2.2.2. Le funzioni di hashing........................ . 55
2.2.3. Nozioni di crittografia ........................ . 56
2.2.4. L’indirizzo pubblico ......................... . 58
2.2.5. La chiave privata ........................... . 59
2.2.6. Le transazioni ............................. . 60
2.2.7. La blockchain ............................. . 61
2.2.8. Il processo di mining ........................ . 63
2.2.9. Wallet per utilizzare bitcoin .................... . 65
2.3. Dal bitcoin agli Stable Coin ......................... . 74
2.3.1. Ethereum ed Ethereum Based Token .............. . 74
2.3.2. Monero ................................. . 76
2.3.3. Litecoin ................................. . 79
2.3.4. Ripple .................................. . 80
V
pag. 2.3.5. Dash ................................... . 82
2.3.6. Tether .................................. . 84
2.4. La decentralizzazione e i sistemi di consenso sul dato ....... . 85
2.4.1. Introduzione .............................. . 85
2.4.2. Come funziona una DLT su blockchain ............. . 87
2.4.3. Il mining e la sua evoluzione ................... . 91
2.4.4. Conclusioni .............................. . 92
3. Diritto civile e processuale ............................ . 95
coordinato da Remo Maria Morone
3.1. Le valute virtuali in una prospettiva di diritto privato: tra strumenti
di pagamento, forme alternative di investimento e titoli impropri . 95
3.1.1. Il problema della qualificazione giuridica delle valute virtuali.
Il difficile approccio regolamentare ............... . 95
3.1.2. Le criptovalute secondo la ricostruzione giuridica di beni
immateriali............................... . 98
3.1.3. Segue. Rilievi critici ......................... . 100
3.1.4. Segue. Le criptovalute alla prova delle teorie sociale e
statale.................................. . 101
3.1.5. L’adempimento con criptovaluta................. . 105
3.1.6. Le valute virtuali d’investimento: un approccio funzionale . 106
3.1.7. Le valute virtuali di utilizzo: tra documenti di legittimazione
e titoli impropri ............................ . 111
3.1.8. Alcune considerazioni finali .................... . 114
3.2. Utilizzo quale sistema di pagamento nelle transazioni immobiliari
con speciale riferimento alle contrattazioni immobiliari....... . 115
3.2.1. Enunciazione del problema (e di una possibile palingenesi). 115
3.2.2. La tormentata ontologia dell’oggetto dell’obbligazione
pecuniaria ............................... . 117
3.2.3. Limiti al pagamento con denaro contante, l’obbligo di
“tracciamento†............................ . 122
3.2.4. Utilizzo della criptovaluta quale strumento di “pagamentoâ€
del prezzo di una vendita (immobiliare). Permuta o vendita?. 125
3.2.5. Una “quasi permuta†o una “quasi vendita� Riscoperta di un
concetto chiaroscurale ....................... . 128
3.2.6. Ricorso a strumenti “obliquiâ€. Datio in solutum: sistematica
postuma aberrazione causale del congegno negoziale? . . . 131
3.2.7. Ulteriori negoziazioni do ut facias. Invarianza del problema
di fondo................................. . 135
Indice
VI
pag. 3.2.8. La circolarità storica: il ritorno a uno scambio di “lavoroâ€
infungibile contro energia fungibile? .............. . 137
3.3. Le problematiche successorie e di donazione nelle criptovalute . . 139
3.3.1. Introduzione: tre aspetti di contesto .............. . 139
3.3.2. Quattro principi generali dell’eredità digitale applicabili alle
criptovalute .............................. . 140
3.3.3. Il difficile accesso post mortem alle criptovalute ...... . 144
3.3.4. Suggerimenti su come facilitare la successione ....... . 146
3.3.5. Suggerimenti su come facilitare l’esecuzione ........ . 148
3.3.6. L’imposta di successione ..................... . 151
3.3.7. La dichiarazione di successione ................. . 153
3.3.8. Il divieto di operazioni sui titoli e similari ........... . 154
3.4. Gli smart contract nel sistema delle criptovalute ........... . 156
3.4.1. Definizione di smart contract e introduzione al paragrafo . 156
3.4.2. Definizione tecnica e ciclo di vita dello smart contract . . . 157
3.4.3. Definizione giuridica e smart legal contract.......... . 161
3.4.4. Definizione normativa nazionale e suoi limiti ......... . 165
3.4.5. Smart contract e criptovalute................... . 167
3.4.6. Smart contract standard e tokenizzazione .......... . 168
3.4.7. Smart contract e governance blockchain ........... . 169
3.4.8. Conclusioni .............................. . 171
3.5. Normativa su prestatori di servizi relativi all’utilizzo ......... . 172
3.5.1. I prestatori di servizi relativi all’utilizzo............. . 172
3.5.2. Normativa quali ISP sul commercio elettronico ....... . 173
3.5.3. Normativa relativa al trattamento dei dati personali e alla
sicurezza delle informazioni .................... . 175
3.5.4. Obblighi nei confronti delle Autorità giudiziarie e delle Forze
di polizia giudiziaria e disciplina attinente alle c.d. prestazioni obbligatorie........................... . 179
3.5.5. Conclusioni: il futuro della regolamentazione dei c.d. Crypto
Asset Service Provider ....................... . 182
3.6. Esecuzione forzata su criptovaluta: qualche idea e nessuna
certezza ..................................... . 184
3.6.1. Premessa................................ . 184
3.6.2. La ricerca della criptovaluta .................... . 187
3.6.3. Espropriazione: pignoramento, liquidazione forzata ed esecuzione degli obblighi di consegna ............... . 190
3.6.4. Esecuzione in forma indiretta ................... . 195
3.6.5. Conclusioni .............................. . 199
Indice
VII
pag. 4. Diritto commerciale e finanziario ....................... . 203
coordinato da Stefano A. Cerrato
4.1. Conferimento di criptoattività in società ................ . 203
4.1.1. Criptoattività e conferimento: il caso deciso dalle corti
bresciane. ............................... . 203
4.1.2. L’approccio caso per caso, il problema classificatorio delle
criptoattività e lo specifico asset oggetto di conferimento
nella fattispecie decisa dalle corti bresciane ......... . 205
4.1.3. Criptoattività e denaro ....................... . 211
4.1.4. I presupposti di conferibilità dei beni diversi dal denaro nella
s.r.l. ................................... . 215
4.1.5. Analisi di un caso esemplare: gli utility token emessi in
occasione di una Initial Coin Offering e la loro conferibilità . 217
4.1.6. Conferibilità ed espropriabilità .................. . 224
4.2. La rilevanza della qualificazione giuridica delle valute virtuali ai fini
della fallibilità del gestore di una piattaforma exchange ...... . 227
4.2.1. Introduzione .............................. . 227
4.2.2. L’eterogeneità dei rapporti configurabili tra exchanger e
utenti e l’atipicità dei medesimi rapporti ........... . 230
4.2.3. Le soluzioni proposte ........................ . 235
4.2.4. Una diversa ipotesi ricostruttiva ................. . 245
4.2.5. Le modalità di liquidazione del credito dell’utente per l’inadempimento dell’exchanger all’obbligo di restituzione . . . 248
4.2.6. Conclusioni .............................. . 250
4.3. Il quadro normativo italiano in materia di proprietà intellettuale alla
prova dell’evoluzione tecnologica..................... . 251
4.3.1. Premessa................................ . 251
4.3.2. Il quadro normativo europeo ................... . 251
4.3.3. Il diritto d’autore e le macchine ................. . 253
4.3.4. Proprietà intellettuale e intelligenza artificiale ........ . 255
4.3.5. La blockchain dei diritti d’autore................. . 258
4.4. La rivoluzione regolamentare in arrivo negli Stati Uniti e in Europa
e la normativa in materia di strumenti finanziari e di tutela dei
consumatori .................................. . 260
4.4.1. Criptovalute, finanza e consumatori: il punto della
situazione ............................... . 260
4.4.2. Il rapporto della BCE sulle Central Bank Digital Currencies . 264
4.4.3. Il dollaro digitale e alcuni aspetti privacy ........... . 267
4.4.4. La finanza decentralizzata o DeFi ................ . 268
Indice
VIII
pag. 5. Diritto penale e processuale........................... . 271
coordinato da Paolo Dal Checco
5.1. La quinta direttiva antiriciclaggio, la normativa nazionale e il lavoro
del FAFT-GAFI ................................. . 271
5.1.1. Premessa................................ . 271
5.1.2. Le novità introdotte dalla quinta direttiva ........... . 273
5.1.3. La regolamentazione in Italia ................... . 278
5.1.4. La normativa italiana ante recepimento della quinta
direttiva................................. . 279
5.1.5. La nuova normativa antiriciclaggio, alla luce del recepimento della quinta direttiva e delle novità introdotte con il
d.lgs. n. 125/2019........................... . 280
5.1.6. Gli obblighi antiriciclaggio ..................... . 283
5.1.7. Adeguata verifica della clientela ................. . 284
5.1.8. La conservazione........................... . 289
5.1.9. La segnalazione per operazioni sospette ........... . 289
5.1.10 La cooperazione internazionale ................. . 291
5.1.11. Profili di connessione tra normativa antiriciclaggio e aspetti
fiscali: brevi cenni .......................... . 292
5.1.12. Le linee guida del FAFT-GAFI e gli indicatori di rischio . . . 294
5.2. Bitcoin e riciclaggio .............................. . 297
5.3. Crimini informatici e criptovalute ..................... . 302
5.3.1 Introduzione .............................. . 302
5.3.2. Il “furto†di criptovalute: le attività di hacking ........ . 304
5.3.3. Il “furto†di criptovalute: il phishing ............... . 305
5.3.4. Le fattispecie di reato configurabili ............... . 306
5.3.5. L’estorsione con richiesta di pagamento in criptovalute: i
ransomware .............................. . 311
5.3.6. L’estorsione con richiesta di pagamento in criptovalute: le
fattispecie di reato configurabili ................. . 312
5.4. Le indagini penali sulle criptovalute ................... . 315
5.4.1. Criptovalute e profili penali: il reato di riciclaggio ...... . 315
5.4.2. Indagini preliminari e criptoattività ............... . 317
5.4.3. Criptovalute e regime di valutazione delle prove ...... . 318
5.4.4. Le indagini informatiche: ispezioni, perquisizione e sequestro di dati digitali .......................... . 321
5.4.5. Ispezioni ................................ . 322
5.4.6. Perquisizioni .............................. . 322
5.4.7. Sequestro probatorio ........................ . 323
5.4.8. Conclusioni .............................. . 325
Indice
IX
pag. 5.5. Sequestro e confisca: tecnica e procedura ............... . 326
5.5.1. Introduzione .............................. . 326
5.5.2. Il sequestro e la confisca di criptomonete........... . 328
5.5.3. Princìpi ................................. . 328
5.5.4. Metodologie .............................. . 331
5.5.5. Creazione del wallet o degli indirizzi .............. . 332
5.5.6. Trasferimento dei fondi....................... . 336
5.5.7. Gestione delle chiavi o dei wallet ................ . 341
5.5.8. Il dissequestro o la vendita di criptomonete ......... . 342
5.5.9. La restituzione ............................ . 342
5.5.10. La vendita di criptomonete .................... . 343
5.5.11. Conclusioni .............................. . 345
6. Diritto tributario ................................... . 347
di Stefano Capaccioli
6.1. Introduzione al diritto tributario relativo alle criptoattività ..... . 347
6.2. Il trattamento fiscale delle operazioni in criptoattività per le persone fisiche ................................... . 355
6.2.1. Principi generali ........................... . 355
6.2.2. (Eventuali) proventi dell’attività di creazione ......... . 355
6.2.3. Plusvalenze derivanti dall’utilizzo di criptovalute ...... . 358
6.2.4. Ipotesi della Agenzia delle entrate quali valute estere ... . 365
6.2.5. Genesi del concetto di valute estere e tassazione ..... . 366
6.2.6. Riflessioni su criptovalute e valute estere ........... . 371
6.2.7. Qualificazione del wallet e valuta ................ . 375
6.2.8. Monitoraggio tributario....................... . 384
6.2.9. Questioni aperte ........................... . 390
6.3. Il trattamento IVA delle operazioni in criptoattività .......... . 391
6.3.1 Premessa................................ . 391
6.3.2. Esenzione IVA per le criptovalute ................ . 394
6.3.3. IVA e criptoattività .......................... . 396
6.3.4. Prassi attuale e questioni aperte................. . 401
6.4. Rappresentazione nel bilancio di esercizio delle criptoattività ... . 403
6.4.1. Introduzione .............................. . 403
6.4.2. Principi contabili internazionali .................. . 404
6.4.3. Principi contabili nazionali ..................... . 409
6.4.4. Situazione in Italia .......................... . 413
6.4.5. Contabilizzazione delle criptoattività .............. . 415
6.4.6. Problemi aperti ............................ . 418
Indice analitico ....................................... . 421
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