INDICE SOMMARIO Introduzione ...................................... . XI CAPITOLO 1 LA RAPPRESENTANZA CONTRATTUALE E GLI STATI SOGGETTIVI 1. Rappresentanza contrattuale ......................... . 1 2. Rappresentanza legale e volontaria ..................... . 4 3. Rappresentanza diretta e rappresentanza indiretta ............. . 7 4. La rappresentanza legale ........................... . 9 4.1. L’autorizzazione al rappresentante legale del minore ....... . 12 4.2. Stati di interdizione .......................... . 15 4.3. Rappresentanza del protutore .................... . 18 4.4. Rappresentanza legale nel trasporto cumulativo .......... . 21 4.5. Ultrattività della rappresentanza processuale e nel rapporto di mandato ................................. . 23 4.6. La rappresentanza nell’ambito del rapporto di mezzadria regolato dalla norma codicistica e dalla legge speciale ........... . 25 5. Il potere di rappresentanza nei suoi diversi aspetti ............ . 28 5.1. Sui lineamenti del potere di rappresentanza. In particolare, la rappresentanza volontaria e quella legale .............. . 33 6. Gli stati soggettivi ............................... . 38 7. Ruolo del rappresentante ........................... . 43 8. Stati soggettivi ed atti soggettivi ....................... . 46 9. Lo stato soggettivo di buona o mala fede ................. . 50 9.1. Rappresentanza del terzo nel quadro del contratto per persona da nominare e i pregiudizi eventuali del creditore .......... . 51 9.2. La rilevanza dello stato soggettivo del rappresentato: la predeterminazione degli elementi del contratto ............... . 56 9.3. Le interferenze degli elementi predeterminati sullo stato soggettivo del rappresentante ........................... . 61 10. Gli stati soggettivi delle persone giuridiche ................ . 66 CAPITOLO 2 LA PROCURA 1. Rappresentanza e procura .......................... . 73 V 1.1. La rappresentanza ed il mezzo di conferimento: la procura. La procura generale abilita a poteri che non rimane dato esercitare nell’ambito della procura ad litem .................. . 78 2. Procura generale: inquadramento, contenuto, limiti ............ . 81 3. La procura speciale e gli ambiti sostanziali e processuali ......... . 86 4. Procura tacita: ammissibilità. Limiti ..................... . 91 5. Sulla figura della procura all’incasso .................... . 94 6. Sul tema della (ir)revocabilità della procura ................ . 96 7. La forma prescritta dalla norma per la procura. Limiti all’applicazione della previsione ................................. . 101 8. La spendita del nome del rappresentato .................. . 107 9. La delimitazione del contenuto dell’atto di procura ............ . 109 10. Le parti della procura ............................. . 112 11. Il regime formalistico e le varie interpretazioni .............. . 115 12. Modificazione, revoca ed estinzione della procura. Primi approdi di analisi . . 117 13. Le modificazioni alla procura ........................ . 123 14. La revoca della procura: aspetti generali .................. . 128 14.1. Estinzione del rapporto di procura ed operatività nei confronti dei terzi ................................... . 131 14.2. Revoca della procura e terzi ..................... . 133 15. Vicende della procura e sua estinzione: la morte del mandante ..... . 137 16. Le cause estintive della procura ....................... . 140 16.1. Ancora sulle cause di estinzione della procura e responsabilità dei terzi ................................... . 143 17. Procura tacita e spendita del nome ..................... . 146 17.1. La ratifica tacita ............................ . 148 CAPITOLO 3 CONTRATTI CONCLUSI DAL RAPPRESENTANTE E CAPACITÀ DI QUESTI E DEL RAPPRESENTATO 1. La disposizione di cui all’art. 1388 c.c. ................... . 151 2. Poteri e legittimazione del rappresentante: la contemplatio domini ... . 156 3. Contratto concluso dal rappresentante e potere rappresentativo .... . 159 4. Capacità di rappresentante e rappresentato ................ . 165 4.1. Capacità di intendere e di volere: effetti. La previsione di cui al comma 2 dell’art. 1389 ........................ . 167 CAPITOLO 4 VIZI DELLA VOLONTÀ E STATI SOGGETTIVI RILEVANTI 1. Annullabilità del contratto concluso dal rappresentante ......... . 173 2. Sul punto della capacità legale e di quella naturale di rappresentato e di rappresentante. La simulazione dell’atto e la non estraneità del rappresentato .... . 176 3. Vizi della volontà e stati soggettivi del rappresentante .......... . 179 INDICE SOMMARIO VI 4. Procura e suo conferimento a soggetto legalmente incapace. Effetti . . . 179 5. Annullamento della procura per difetto di capacità d’intendere e volere del rappresentato. Effetti sul contratto concluso dal rappresentante .... . 182 6. Sfera di applicazione e volontà delle parti del rapporto di rappresentanza . . . 183 7. Gli stati soggettivi rilevanti .......................... . 184 8. Applicazione della norma sugli stati soggettivi rilevanti e relativi effetti . 188 9. Vizi della volontà e stati soggettivi rilevanti: applicazioni alle varie ipotesi della connessa disciplina ed effetti. La rappresentanza organica ..... . 190 10. Sulla rilevanza dello stato soggettivo .................... . 194 11. La rilevanza degli stati soggettivi del rappresentato ............ . 195 CAPITOLO 5 LA GIUSTIFICAZIONE DEI POTERI DEL RAPPRESENTANTE E IL CONFLITTO D’INTERESSI. RESTITUZIONE DEL DOCUMENTO DELLA RAPPRESENTANZA 1. La facoltà del terzo di richiedere al rappresentante di giustificare i suoi poteri ...................................... . 199 2. L’esercizio della facoltà di controllo del terzo contraente e principio dell’apparenza del diritto in tema di rappresentanza ........... . 202 3. Tenuto alla giustificazione dei relativi poteri l’agente che accorda sconti o dilazioni al debitore .............................. . 204 4. L’esercizio del diritto di rettifica a mezzo di rappresentante ....... . 205 5. Il conflitto di interessi ............................. . 206 5.1. In particolare l’integrazione dell’ipotesi di conflitto di interessi . . 211 5.2. Il conflitto di interessi in ambito societario ............. . 212 5.3. Il conflitto di interessi non rende annullabile la procura ..... . 215 5.4. Abuso di potere di rappresentanza ................. . 216 6. Restituzione del documento della rappresentanza ............. . 219 CAPITOLO 6 IL RAPPRESENTANTE SENZA POTERI. RATIFICA E SPECIALI FORME DI RAPPRESENTANZA 1. Apparenza del diritto e rappresentante senza poteri ........... . 221 2. L’imputazione degli atti del falsus procurator alla Società in seguito a ratifica da parte di questa ........................... . 225 3. Il rappresentante senza poteri in particolare ................ . 228 4. Il falsus procurator e la sua responsabilità .................. . 229 5. L’attività negoziale del rappresentante privo di poteri. Il presupposto per l’applicazione della norma. Il caso dell’associazione non riconosciuta . . 233 6. La ratifica del contratto concluso senza i poteri di rappresentanza dal falsus procurator .................................... . 236 7. Il mezzo della ratifica in particolare ..................... . 237 INDICE SOMMARIO VII 8. Lo scioglimento per mutuo consenso del contratto concluso dal falsus procurator con il terzo contraente ...................... . 242 9. L’invito a pronunziarsi sulla ratifica rivolto all’interessato dal terzo contraente ...................................... . 245 10. La trasmissione agli eredi della facoltà di ratifica ............. . 246 11. Le speciali forme di rappresentanza ..................... . 248 11.1. Poteri institori e legittimazione processuale ............ . 253 11.1.1. Gli obblighi dell’institore e la sua responsabilità personale. La pubblicità della procura ................. . 254 11.2. La figura del procuratore ....................... . 257 11.3. La figura del commesso ed i suoi poteri .............. . 259 11.4. I poteri di deroga del commesso alle condizioni generali del contratto e quelli agli affari conclusi. Commessi addetti alle vendite . 261 CAPITOLO 7 IL CONTRATTO CON SE STESSO 1. La disciplina della materia recata dal codice civile ............ . 265 2. Il contratto concluso dal rappresentante con se stesso .......... . 266 3. La ratio della norma .............................. . 270 4. Autorizzazione specifica e predeterminazione del contenuto del contratto . . . 272 5. La presunzione del conflitto di interessi rilevante ai fini dell’annullabilità del contratto .................................. . 275 6. Spunti per una riflessione sulla figura dell’autocontratto ......... . 278 7. Invalidità del contratto per conflitto d’interessi e profilo di danno ... . 282 8. L’impugnazione del contratto concluso con se stesso. La prescrizione dell’azione ................................... . 284 9. Ammissibile l’esercizio contestuale dell’azione di responsabilità per esecuzione infedele del mandato e l’azione di annullamento del contratto? . . 285 CAPITOLO 8 IL CONTRATTO PER CONTO DI CHI SPETTA 1. La figura .................................... . 289 2. La vendita per conto di chi spetta ...................... . 292 3. L’assicurazione per conto di chi spetta ................... . 297 3.1. Il consenso dell’assicurato ...................... . 299 3.2. L’opponibilità delle eccezioni all’assicurato ............ . 303 3.3. Rimborsi al contraente. Esclusa l’azione del vettore contro l’assicuratore senza il consenso dell’assicurato ............... . 303 3.4. Se va prescritto il diritto nascente dal contratto, di chi la responsabilità? .................................. . 309 3.5. Può il contratto assicurativo concluso per conto di chi spetta coprire con altre polizze assicurative il medesimo rischio? ........ . 315 INDICE SOMMARIO VIII CAPITOLO 9 IL CONTRATTO PER PERSONA DA NOMINARE 1. La riserva di nomina ............................. . 321 1.1. Su alcuni profili del contratto per persona da nominare ..... . 327 2. La comunicazione della dichiarazione di nomina ............. . 329 2.1. Atto di nomina. Termini. Osservanza ed effetti .......... . 330 2.2. Nomina ed accettazione del terzo: la forma da osservare ..... . 333 2.3. Il termine per la dichiarazione di nomina del terzo ........ . 335 2.4. Termini e comunicazione della dichiarazione di nomina ..... . 338 3. Dichiarazione di nomina, procura e accettazione: forma e pubblicità . . . 340 4. Effetti della dichiarazione di nomina .................... . 344 5. L’invalida dichiarazione di nomina e gli effetti di ordine tributario: in particolare l’applicazione dell’imposta di registro ............. . 346 6. Gli aspetti distintivi delle figure contrattuali per persona da nominare ed a favore di terzo ................................. . 348 CAPITOLO 10 LA CESSIONE DEL CONTRATTO 1. Sulla nozione di cessione del contratto ................... . 351 1.1. L’oggetto in particolare ........................ . 355 1.2. La forma. Cenni ............................ . 357 1.3. Il consenso del contraente ceduto indispensabile per il perfezionamento della cessione .......................... . 358 2. Forma da osservare ed efficacia della cessione del contratto ....... . 360 2.1. Perfezionamento della cessione del contratto ........... . 364 2.2. Figure contrattuali oggetto di cessione ed effetti liberatori della cessione . 366 2.3. La cessione del contratto di locazione di immobile per uso commerciale ................................... . 368 3. La cessione del contratto e l’effetto liberatorio .............. . 370 3.1. La regola generale della liberazione automatica del cedente e l’eccezione della non liberazione. In particolare, il parallelo con la disciplina speciale in materia di locazione per uso diverso dall’abitazione ......... . 373 3.2. Sull’applicabilità della norma codicistica alla materia della cessione c.d. forzata del contratto di locazione per uso non abitativo ... . 376 4. Il rapporto tra il ceduto e gli altri contraenti (cedente e cessionario) . . . 378 5. Opponibili dal ceduto al cessionario le eccezioni derivanti dal contratto . 380 6. I rapporti tra cedente e cessionario ..................... . 381 CAPITOLO 11 IL CONTRATTO A FAVORE DI TERZI 1. Il requisito dell’interesse ........................... . 387 1.1. Le radici giuridiche dell’istituto ................... . 389 1.2. Gli elementi distintivi delle figure negoziali costituite dal contratto a favore di terzi e del contratto per persona da nominare .... . 390 INDICE SOMMARIO IX 1.3. Sulla capacità del contratto di autoregolamentare la sfera degli interessi privati e la possibilità di effetti favorevoli per i terzi . . . 392 1.4. Sull’oggetto della figura del contratto a favore di terzi ...... . 395 1.5. L’adesione del terzo e l’irrevocabilità del voler profittare .... . 397 1.6. L’accettazione o il rifiuto del terzo beneficiario .......... . 400 1.7. Revoca, accettazione, modificazione e rimedi contrattuali .... . 402 2. Prestazione al terzo dopo la morte dello stipulante ............ . 403 3. Il regime delle eccezioni opponibili. L’ipotesi della clausola compromissoria . . 404 3.1. La posizione del terzo ......................... . 408 3.2. Il contratto di assicurazione e la figura del terzo ......... . 409 CAPITOLO 12 LA SIMULAZIONE 1. La simulazione assoluta ............................ . 411 2. La simulazione relativa ............................ . 416 2.1. Sulla simulazione relativa del contratto di locazione ....... . 420 3. Sui mezzi di prova esperibili ......................... . 422 3.1. Il regime probatorio disegnato dall’ordinamento per ognuno degli attori (parti, creditori, terzi) ..................... . 427 3.2. Regime probatorio agevolato, figura del terzo e accertamento del giudice ................................. . 428 3.3. Vanno provate le singole circostanze dell’accordo simulatorio? La prova per testi, quella per presunzioni, il deferimento o il riferimento del giuramento ......................... . 430 3.4. Le parti e la prova ........................... . 432 3.5. Il soddisfacimento dell’onere della prova in relazione alle diverse ipotesi di simulazione assoluta e di simulazione relativa ..... . 434 3.6. Prova della simulazione per testi e deferimento del giuramento . . 436 3.7. L’interposizione fittizia di persona e l’applicazione della disciplina in materia di prova .......................... . 438 4. Gli effetti della simulazione rispetto ai terzi ................ . 440 4.1. La legittimazione del terzo all’azione o eccezione per l’accertamento della simulazione nei confronti dei simulanti ............ . 443 5. I rapporti con i creditori ........................... . 445 5.1. Sulla legittimazione in particolare del creditore del simulato alienante .................................. . 448 5.2. Il fallimento può invocare l’inopponibilità di cui all’art. 1416, comma 1? ................................ . 449 6. La prova della simulazione .......................... . 451 6.1. Il limite alla prova testimoniale ................... . 454 Indice analitico .................................... . 459