Fabio Diozzi
I trabocchetti della mediazione e della negoziazione assistita
Le questioni derivanti dall'utilizzo della mediazione obbligatoria per le controversie da Covid-19, i rapporti con la negoziazone assistita e quelli con ADR obbligatorie diverse, le ipotesi di mediazione con senza l'assistenza dell'avvocato, il ruolo del praticante avvocato sono solo alcuni degli ambiti applicativi della mediazione analizzati.
Per ciascuna ipotesi si valuta la sussistenza delle condizioni di procedibilità , gli eventuali divieti, la posizione delle parti, i termini.
Il volume, con taglio pratico, supporta il professionista nelle diverse fasi offrendo strumenti ultili a superare le insidie che possono sorgere nell'applicazione dell'istituto della mediazione.
1. La nuova ipotesi di
mediazione obbligatoria per le
controversie da COVID-19 pag. 7
1.1. Problematiche relative
alla posizione dell’attore pag. 8
1.1.1. Mediazione COVID-19
quale unica condizione di
procedibilità pag. 8
1.1.2. Rapporto fra
mediazione COVID-19 e altra
materia soggetta alla
mediazione obbligatoria pag. 8
1.1.3. Rapporto fra
mediazione COVID-19 e altra
ADR speciale pag. 8
1.1.4. Rapporto fra
mediazione COVID-19 e
negoziazione assistita
obbligatoria pag. 9
1.1.5. Rapporto fra
mediazione COVID-19,
negoziazione assistita
obbligatoria e altra ADR
speciale pag. 9
1.2. Problematiche relative
alla posizione del convenuto pag. 10
1.3. La parte onerata alla
mediazione pag. 11
1.4. La parte onerata alla
mediazione nell’opposizione
a decreto ingiuntivo pag. 11
2. Natura ordinatoria o
perentoria del termine di 15
giorni per proporre la
mediazione e la negoziazione
assistita pag. 12
3. La comunicazione alla parte
o all’avvocato costituito della
domanda di mediazione e di
negoziazione assistita nel
corso del giudizio pag. 15
4. Il superamento della
condizione di procedibilitÃ
della mediazione obbligatoria pag. 17
4.1. Il primo incontro di
mediazione pag. 17
5. La questione della presenza
personale delle parti nella
mediazione pag. 20
5.1. La procura sostanziale pag. 20
6. La forma della procura
sostanziale pag. 22
6.1. Procura semplice e
procura notarile pag. 22
7. La procura sostanziale a
favore dell’avvocato pag. 24
7.1. Assistenza e
rappresentanza sostanziale pag. 24
8. L’avvocato di se stesso nella
mediazione e nella
negoziazione assistita pag. 24
8.1. Inapplicabilità dell’art. 86
c.p.c., natura sostanziale
dell’assistenza in proprio
nelle ADR e la nuova legge
professionale pag. 26
8.2. Compresenza della parte
e dell’avvocato pag. 27
8.3. Irrilevanza del
coinvolgimento emotivo pag. 28
Sommario
3
8.4. Irrilevanza del riferimento
al diritto collaborativo pag. 29
8.5. Irrilevanza del divieto di
impugnativa dell’accordo pag. 29
8.6. La pietra di inciampo
deontologica dell’ascolto del
minore pag. 29
8.7. Conclusione pag. 30
9. Divieto per l’avvocato
sospeso di assistere la parte
nella mediazione e nella
negoziazione assistita pag. 30
10. Divieto per il praticante
avvocato con patrocinio
sostitutivo di assistere la parte
nella mediazione e nella
negoziazione assistita pag. 33
10.1. Il divieto espresso nella
negoziazione assistita pag. 34
10.2. La questione nella
mediazione pag. 35
11. La possibilità , per la parte,
di partecipare alla mediazione
senza avvocato pag. 38
11.1. La tesi dell’impossibilità pag. 38
11.2. La tesi della possibilità pag. 38
11.3. La questione nella
mediazione in materia di
usucapione pag. 39
11.4. La questione nella
negoziazione assistita pag. 40
11.5. La questione nella
negoziazione assistita
familiare pag. 40
12. L’onere della mediazione
nell’opposizione a decreto
ingiuntivo pag. 41
12.1. L’obbligatorietÃ
differita pag. 41
12.2. La tesi dell’onere a
carico dell’opponente pag. 41
12.3. La tesi dell’onere a
carico dell’opposto pag. 42
12.4. La sentenza delle
Sezioni Unite della Corte di
Cassazione del 18 settembre
2020, n. 19596 pag. 43
12.5. Onere della mediazione
nell’opposizione a decreto
ingiuntivo per esonero da
responsabilità da COVID-19 pag. 44
12.6. La diversa disciplina
nella negoziazione assistita pag. 44
13. La mediazione obbligatoria
(e la negoziazione assistita
obbligatoria) e le domande
aggiunte pag. 45
13.1. Eccezioni pag. 45
13.2. Domande aggiunte pag. 45
13.3. La domanda trasversale
del convenuto pag. 47
13.4. Le domande contro i
terzi pag. 48
13.5. Le chiamate di terzo
disposte dal giudice pag. 48
13.6. Gli interventi dei terzi pag. 49
Sommario
4
14. Rapporti fra ADR
obbligatorie diverse pag. 49
14.1. I procedimenti speciali
obbligatori di
conciliazione e
mediazione, comunque
denominati pag. 49
14.1.1. Il tentativo di
conciliazione
obbligatorio nei
contratti agrari pag. 50
14.1.2. Il tentativo
obbligatorio di
conciliazione in
materia di masi
chiusi pag. 51
14.1.3. Il tentativo
obbligatorio di
conciliazione in
materia di
telecomunicazioni pag. 51
14.1.4. La conciliazione
obbligatoria in
materia di diritto di
autore pag. 53
14.1.5. La conciliazione
camerale in materia
di franchising pag. 53
14.1.6. La messa in mora
dell’assicurazione
nella R.C. auto e
natanti pag. 55
14.2. Rapporto fra la
mediazione civile e
commerciale
obbligatoria e la
negoziazione assistita
obbligatoria pag. 55
14.3. Rapporto fra la
mediazione
obbligatoria e altra
ADR speciale
obbligatoria pag. 56
14.3.1. Rapporto fra la
mediazione obbligatoria
COVID-19 e altra ADR
speciale obbligatoria che si
applica in luogo della
mediazione pag. 56
14.3.2. Rapporto fra la
mediazione obbligatoria e
l’accertamento tecnico
preventivo con funzione
conciliativa ex art. 696-bis
c.p.c. di cui alla l. 8 marzo
2017, n. 24 (legge
Gelli-Bianco), con la
negoziazione assistita
obbligatoria pag. 57
14.3.3. Rapporto fra la mediazione obbligatoria e l’Arbitro per le controversie
finanziarie, l’Arbitro Bancario Finanziario e l’Arbitro per
le controversie assicurative
con la negoziazione assistita
obbligatoria. pag. 58
14.4. Rapporto fra la
negoziazione assistita
obbligatoria e altra
ADR speciale
obbligatoria pag. 59
14.4.1. Rapporto fra la
negoziazione assistita
obbligatoria e la condizione
di proponibilità prevista
nella responsabilità civile
auto e natanti (art. 145,
Sommario
5
commi 1 e 2, d.lgs. 7
settembre, 2005, n. 209) pag. 59
14.4.2. Rapporto fra la
negoziazione assistita
obbligatoria e altra ADR
speciale obbligatoria diversa
dalla messa in mora nella
R.C. auto e natanti pag. 61
14.4.3. Il rapporto fra la
negoziazione assistita
obbligatoria e la mediazione
presso le associazioni di
categoria nelle controversie
in materia di contratto di
trasporto o di sub-trasporto pag. 62
14.5. Rapporto fra la
mediazione COVID-19, la
negoziazione assistita
obbligatoria e altra ADR
speciale pag. 64
14.6. Rapporto fra la
mediazione e la negoziazione
assistita e le controversie di
lavoro pag. 65
14.7. Cumulo oggettivo e
soggettivo di domande
soggette a mediazione
obbligatoria e a negoziazione
assistita obbligatoria pag. 66
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