A distanza di oltre un trentennio dall’ultimo contributo sistematico viene pubblicato ora questo volume del Commentario del codice civile che vuole essere un riesame spassionato e completo delle innumerevoli problematiche teoriche e pratiche di un istituto tanto complesso quanto sfuggente quale è da sempre “il pagamento con surrogazioneâ€. Nell’introduzione (pagg. 1-109) vi è l’inquadramento dogmatico degli artt. 1201-1205 c.c. nel più ampio contesto delle vicende soggettive del diritto di credito e alla luce dell’incidenza del pagamento del terzo sulla stessa struttura del rapporto obbligatorio. Nel commento delle singole norme (pagg. 111-312) si è tenuto conto senza preconcetti dei più significativi contributi dottrinali e giurisprudenziali al fine di offrire una soluzione non estemporanea ai più controversi problemi ai quali dà luogo l’attuale disciplina dell’istituto, considerando anche la legislazione di settore (ad es., la legge sulla portabilità dei mutui). Il volume è corredato da ampi indici: bibliografico, degli autori, delle fonti normative e analitico (pp. 315-338).
INDICE
INTRODUZIONE AGLI ARTT. 1201-1205
1. Modificazioni soggettive dell’obbligazione. Considerazioni introduttive.
Sostituzione del creditore o del debitore e novazione soggettiva. ... . 2
2. Il diverso sistema del codice civile del 1942. Ragioni di una disciplina
non organica delle modificazioni nel lato attivo dell’obbligazione. Successione nel credito o nel debito e successione nel rapporto
obbligatorio. .................................. . 8
3. Denominazione dell’istituto: pagamento con surrogazione o surrogazione per pagamento?............................. . 18
4. Principali innovazioni e diversa articolazione della materia nel diritto
vigente. ..................................... . 29
5. (Segue). Abbandono della distinzione tradizionale tra surrogazione
convenzionale e surrogazione legale. Superamento della ricostruzione
della surrogazione convenzionale come cessione del credito. ..... . 34
6. (Segue). Altri dati normativi: in particolare, subentro nelle garanzie del
credito e surrogazione parziale. ....................... . 39
7. Differente impostazione della materia nei codici civili dell’area
germanica. ................................... . 44
8. Il problema di fondo dell’istituto. Apparente contraddizione insita nel
fenomeno surrogatorio. Le teorie della dottrina. La surrogazione del
terzo come cessione fittizia del credito. .................. . 50
9. (Segue). Riserve della dottrina. Diversità di sostanza e di funzioni tra
cessione del credito e pagamento con surrogazione............ . 53
10. La teoria ottocentesca dell’estinzione relativa dell’obbligazione. Suoi
pregi e difetti. ................................. . 60
11. (Segue). Parziale valenza di questa teoria nel diritto vigente. ..... . 66
12. (Segue). Ricostruzione del pagamento con surrogazione come vicenda
novativa dell’obbligazione. Spunti dall’adempimento del terzo. Costituzione di un diritto nuovo ma di contenuto identico. ......... . 70
13. (Segue). Ricostruzione dell’istituto come ipotesi di novazione soggettiva attiva. Sua versione più recente riveduta e corretta. ........ . 76
14. (Segue). Riserve della dottrina. Forzatura del sistema normativo. . . . 80
15. La surrogazione come vicenda di tipo successorio. Diversità tra adempimento del debitore e pagamento del debito altrui. Tentativo (non
riuscito) di spiegazione dell’istituto in termini di una “privazione coattiva†del credito. ................................ . 85
16. (Segue). La surrogazione è un’ipotesi di successione nel credito. “Plausibile giustificazione†e “puntuale fondamento†nel diritto vigente della
ricostruzione dell’istituto come successione nel lato attivo del rapporto
obbligatorio. .................................. . 90
17. (Segue). Il costante orientamento giurisprudenziale della surrogazione
come “successione a titolo particolare nel creditoâ€. Natura originaria o
derivativa dell’acquisto del credito da parte del terzo? ......... . 97
18. Gli elementi della fattispecie comuni alle tre ipotesi di surrogazione: il
pagamento del debito altrui e la dichiarazione di surroga. ....... . 101
Art. 1201 (Surrogazione per volontà del creditore)
1. I requisiti normativi specifici della fattispecie. Premesse generali e
sistematiche. .................................. . 113
2. Un presupposto necessario: la dichiarazione di surroga da parte del
creditore soddisfatto e la questione della sua natura giuridica. .... . 118
3. Requisiti della dichiarazione di surroga: a) necessità di una dichiarazione espressa. ................................. . 126
4. (Segue). Contestualità della dichiarazione di surroga al pagamento. Il
problema della conoscibilità della surroga da parte del debitore. ... . 133
5. Il problema dell’ammissibilità di una dichiarazione di surroga anticipata
o preventiva. Rifiuto del terzo solvens di essere surrogato. Casi di
rilevanza del rifiuto del creditore di surrogare il terzo nei suoi diritti. . 137
6. La prestazione del debitore e i limiti oggettivi e soggettivi del meccanismo surrogatorio. .............................. . 141
7. Altri limiti e presupposti del meccanismo surrogatorio. L’esistenza del
credito e i casi dubbi dell’obbligazione naturale e del debito prescritto.
Trasmissibilità del credito e divieti legali o convenzionali di cessione. La
terzietà del solvens. .............................. . 147
Art. 1202 (Surrogazione per volontà del debitore)
1. I requisiti normativi specifici della fattispecie. Premesse generali e
sistematiche. .................................. . 163
2. Mutuo con indicazione della destinazione della somma o delle cose
mutuate. Dichiarazione nella quietanza di pagamento della provenienza
della somma o delle cose. Mutuo e quietanza con atti di data certa. . . 167
3. (Segue). L’obbligo del creditore di inserire nella quietanza di pagamento la dichiarazione del debitore sulla provenienza della somma o
delle cose mutuate. Possibili rimedi in caso di rifiuto del creditore. . . 175
XXII INDICE
4. Riserve della dottrina sulla conservazione della surrogazione per volontà del debitore nel diritto vigente. Le ragioni storiche della figura. . 179
5. L’art. 8 della legge sulla c.d. portabilità dei mutui e il richiamo all’art.
1202 c.c. Una nuova figura: l’atto di surrogazione. ........... . 182
6. (Segue). Nuovo intervento del legislatore. L’aggiunta del comma 3-bis
e la successione del terzo surrogato nel contratto di finanziamento.
Riscrittura moderna dell’art. 1202 c.c. ovvero norma snaturata? La
questione della natura giuridica e della struttura dell’atto di
surrogazione. .................................. . 189
Art. 1203 (Surrogazione legale)
1. Il sistema della norma. Figure di surrogazione legale espressamente
previste e rinvio agli “altri casi stabiliti dalla leggeâ€. Il principio di
tipicità . Operatività di diritto della surrogazione legale e il problema
della dichiarazione del terzo di volersene avvalere. Presupposti e limiti
della surrogazione legale ........................... . 202
2. Singole ipotesi di surrogazione previste direttamente dalla legge. A) La
surroga del creditore che paga un creditore anteriore. ......... . 212
3. (Segue). Surrogazione del creditore posteriore e surrogazione del creditore perdente. ................................ . 217
4. B) La surroga dell’acquirente di un immobile ipotecato e i rimedi
alternativi a favore del terzo acquirente. La purgazione degli immobili
dalle ipoteche. ................................. . 219
5. (Segue). Il diritto di subingresso del terzo acquirente nelle ipoteche
costituite su altri beni del debitore ..................... . 223
6. (Segue). Sorte dell’ipoteca sull’immobile acquistato dal terzo. Ipoteca
su cosa propria? ................................ . 228
7. C) La surroga a favore di chi sia tenuto con altri o per altri al pagamento
del debito e abbia interesse a soddisfarlo. Premesse generali. Valutazione oggettiva dell’interesse del terzo ................... . 231
8. (Segue). La duplice condizione del fideiussore e i soggetti tenuti “per
altri†al pagamento del debito. ....................... . 237
9. (Segue). I soggetti tenuti “con altri†al pagamento del debito. Ancora sul
rapporto tra surrogazione legale e azione di regresso. ......... . 244
10. D) La surroga a favore dell’erede beneficiato che abbia pagato un debito
ereditario con danaro proprio ........................ . 252
11. E) Gli “altri casi†di surrogazione legale “stabiliti†dalla legge. Premesse
generali e sistematiche ............................ . 255
12. (Segue). Pretese ipotesi di surrogazione legale senza pagamento di un
debito altrui. Il c.d. subingresso legale del creditore in caso di prestazione divenuta impossibile per fatto di terzi o del depositante per la
perdita della cosa depositata. Altre ipotesi di subingresso legale (alienazione di beni ereditari o della cosa depositata o ricevuta
indebitamente).................................. . 260
INDICE XXIII
13. (Segue). La surroga dell’assicuratore e suoi rapporti con “gli altri casi
stabiliti dalla legge†.............................. . 264
14. (Segue). La surroga del mediatore. ..................... . 270
15. (Segue). La surroga del terzo nell’indebito soggettivo ex latere
solventis. .................................... . 273
Art. 1204 (Terzi garanti)
1. Pagamento con surrogazione e garanzie del credito. I due commi della
norma. Generalità ................................ . 281
2. Il primo comma della norma. Sorte degli accessori del credito diversi
dalle garanzie. Il problema dell’oggetto della surrogazione. Rapporti tra
debitore e terzo surrogato. .......................... . 284
3. Il secondo comma della norma. Garanzia pignoratizia e il problema
dell’acquisto del possesso della cosa da parte del terzo surrogato. . . . 297
4. Obblighi di collaborazione del creditore surrogante a vantaggio del
terzo surrogato. ................................ . 300
Art. 1205 (Surrogazione parziale)
1. Concorso paritario tra creditore originario e terzo surrogato: ragioni di
una soluzione. La deroga pattizia: premesse generali........... . 305
2. (Segue). Modi e tempi del “patto contrarioâ€. Stipula a favore del terzo
surrogato e surrogazione nell’intero credito. Valenza interna o esterna
del “patto contrario� Patto contrario preventivo. ............ . 309
Indice bibliografico ................................. . 315
Indice degli autori .................................. . 323
Indice delle fonti normative ............................ . 327
Indice analitico.................................... . 333
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