INDICE SOMMARIO Presentazione di S. Sanzo e M. Vitiello ............................ . VII CAPITOLO PRIMO I CARATTERI GENERALI E LA NATURA GIURIDICA di Edoardo Stanuovo-Polacco 1. Gli accordi di ristrutturazione nella legge fallimentare e nel CCII: riferimenti normativi .......................................... . 1 2. La natura giuridica dell’istituto: la componente negoziale ed il suo progressivo indebolimento. La manifestazione dei consensi in forma scritta ........... . 3 3. Segue: la natura di procedura concorsuale ....................... . 6 4. La “ristrutturazione dei debiti” ............................. . 12 5. Rapporti e differenze tra accordi di ristrutturazione dei debiti ed altri strumenti per la soluzione negoziale della crisi d’impresa ....................... . 13 CAPITOLO SECONDO I PRESUPPOSTI di Edoardo Stanuovo-Polacco 1. Il presupposto soggettivo ................................. . 25 2. Il presupposto oggettivo ................................. . 31 CAPITOLO TERZO IL CONTENUTO DEGLI ACCORDI di Edoardo Stanuovo-Polacco 1. L’accordo: la percentuale minima dei crediti degli aderenti negli accordi di ristrutturazione dei debiti .................................... . 37 1.1. Il computo dei crediti contestati .......................... . 39 1.2. Altre questioni sul computo dei crediti ...................... . 40 2. Gli accordi ......................................... . 44 2.1. Il “piano” (cenni) .................................. . 45 2.2. L’accordo nel rapporto tra debitore e creditore. La forma scritta ....... . 49 2.3. Il dettaglio nelle previsioni del piano e la sua rilevanza ............ . 49 3. Il momento di perfezionamento dell’accordo ..................... . 51 3.1. Il venir meno dell’accordo in corso di procedura ................ . 53 4. La modificabilità dell’accordo .............................. . 55 5. I creditori estranei ed il loro trattamento ........................ . 58 IX 5.1. La posizione dei creditori estranei con riferimento alle esenzioni dalle azioni revocatorie e dai reati di bancarotta semplice e preferenziale ......... . 60 CAPITOLO QUARTO ACCORDI AD EFFICACIA ESTESA E CONVENZIONI DI MORATORIA di Carlo Pagliughi 1. Premessa .......................................... . 69 2. Accordi di ristrutturazione “speciali” .......................... . 69 2.1. Accordi di ristrutturazione agevolati ....................... . 69 2.2. Accordi di ristrutturazione ad efficacia estesa .................. . 71 2.2.1. Criteri di formazione delle categorie omogenee ............ . 75 2.2.2. Modalità di svolgimento delle trattative ................. . 77 2.2.3. Confronto con le prospettive di soddisfacimento dei creditori coartati nella liquidazione giudiziale ........................ . 78 2.2.4. Tutela dei creditori coartati, sindacato del Tribunale e oggetto della attestazione ................................. . 80 3. Convenzione di moratoria ................................ . 83 3.1. Natura dello strumento e differenza rispetto ad ADR a efficacia estesa ... . 85 3.2. Categorie di creditori ................................ . 86 3.3. Procedimento ..................................... . 88 3.4. Contenuto della Convenzione ........................... . 91 3.5. Attestazione del professionista indipendente ................... . 92 4. Transazione su debiti tributari e contributivi nell’ambito degli accordi di ristrutturazione dei debiti ..................................... . 94 4.1. Implicazioni derivanti dal ruolo determinante dei creditori interessati dalla transazione ...................................... . 97 4.2. Accertamento dei profili di convenienza e i limiti della ristrutturazione forzosa . . 98 CAPITOLO QUINTO IL PIANO E L’ATTESTAZIONE di Carlo Pagliughi 1. Premessa .......................................... . 105 2. La redazione del piano .................................. . 106 2.1. La diagnosi della crisi aziendale .......................... . 108 2.2. Il processo di redazione del piano ......................... . 111 2.3. Le cautele specifiche imposte dagli shock macroeconomici ........... . 117 3. Attestazione sulla veridicità dei dati aziendali ..................... . 118 3.1. I principi di riferimento e le metodologie applicabili nell’accertamento della veridicità dei dati aziendali ............................. . 121 3.2. Aspetti problematici e possibili soluzioni operative ............... . 126 4. Attestazione sulla fattibilità del piano .......................... . 129 4.1. I principi di riferimento per la “revisione” del piano .............. . 130 Indice sommario X 4.2. L’applicazione dei principi nella prassi operativa ................ . 133 5. L’attestazione del professionista indipendente nella transazione su crediti tributari e contributivi, negli accordi di ristrutturazione dei debiti ad efficacia estesa e nella convenzione di moratoria ................................. . 147 CAPITOLO SESTO FINANZIAMENTI INTERINALI E IN ESECUZIONE DELL’ACCORDO di Carlo Pagliughi 1. Premessa .......................................... . 153 2. I finanziamenti prededucibili ............................... . 154 2.1. Finanziamenti prededucibili autorizzati prima dell’omologazione di ADR o in funzione della presentazione della domanda di omologazione degli ADR . . . 155 2.1.1. Finanziamenti interinali (attestati o urgenti) .............. . 155 2.1.2. Finanziamenti erogati in funzione della presentazione della domanda di omologazione degli ADR ......................... . 159 2.2. Finanziamenti prededucibili in esecuzione di accordi di ristrutturazione dei debiti ......................................... . 160 2.3. Finanziamenti prededucibili dei soci ....................... . 161 3. L’intervento finanziario nell’ambito delle aziende distressed.............. . 162 3.1. Il canale bancario tradizionale ........................... . 163 3.1.1. L’evoluzione normativa nella gestione del credito deteriorato .... . 163 3.1.2. La gestione bancaria del credito deteriorato .............. . 167 3.2. Forme di finanziamento alternative al canale bancario: gli operatori specializzati . 171 3.3. L’intervento dello Stato ............................... . 174 CAPITOLO SETTIMO IL PROCEDIMENTO di Edoardo Stanuovo-Polacco 1. Premessa .......................................... . 183 2. L’iniziativa ......................................... . 183 3. La giurisdizione e la competenza ............................ . 184 4. La domanda ........................................ . 186 4.1. Aspetti formali .................................... . 186 4.2. La domanda con riserva .............................. . 187 4.3. Le produzioni documentali della domanda con riserva ............. . 190 4.4. Il deposito della domanda in cancelleria, la comunicazione al pubblico ministero e l’iscrizione nel registro delle imprese ...................... . 193 4.5. L’istruttoria e l’attuazione del contraddittorio .................. . 193 4.6. Il provvedimento ................................... . 195 4.6.1. Il rapporto con l’istanza di liquidazione giudiziale ........... . 195 4.6.2. Il sindacato del tribunale ......................... . 197 Indice sommario XI 4.6.3. Segue: inammissibilità della domanda di concessione del termine in caso di abuso del procedimento ........................ . 200 4.6.4. Segue: inammissibilità della domanda con riserva conseguente al compimento ed alla scoperta di cause di improcedibilità ......... . 202 4.6.5. Segue: conseguenze delle declaratorie di difetto di giurisdizione, di incompetenza e di inammissibilità della domanda con riserva .... . 202 4.6.6. L’accoglimento della domanda: la concessione del termine e la pubblicazione nel registro delle imprese .................... . 203 4.6.7. Segue: i provvedimenti ulteriori (rinvio) ................. . 205 4.7. La fase successiva al decreto ex art. 44, comma 1, CCII ............ . 206 4.7.1. La proroga del termine .......................... . 206 4.7.2. La revoca del termine ........................... . 208 4.8. La scadenza del termine .............................. . 210 4.8.1. Il mancato deposito degli accordi di ristrutturazione dei debiti ... . 210 4.8.2. Il deposito, in luogo degli accordi, di una proposta e di un piano di concordato preventivo o di un piano di ristrutturazione ex art. 64-bis CCII ..................................... . 211 5. Il deposito degli accordi di ristrutturazione dei debiti ................ . 213 6. Il giudizio di omologazione ................................ . 215 6.1. Il procedimento: la fase di stand-by e le modifiche sostanziali degli accordi o del piano ......................................... . 215 6.2. Le opposizioni: forma, termine, legittimazione attiva e interesse a proporre . . 217 6.3. Gli interventi, l’attuazione del contraddittorio e l’istruttoria .......... . 219 6.4. La decisione: aspetti formali ............................ . 220 6.5. Il sindacato del tribunale in assenza di opposizioni ............... . 220 6.6. Segue: il sindacato del tribunale negli accordi ad efficacia estesa, nell’omologa senza adesione e negli accordi unitari di gruppo ................ . 222 6.7. Il sindacato del tribunale in presenza di opposizioni .............. . 226 7. La sentenza e i successivi incombenti .......................... . 227 8. Le impugnazioni ...................................... . 227 8.1. Il reclamo contro il decreto emesso in sede di concessione del termine ex art. 44, comma 1, CCII .................................... . 227 8.2. Il reclamo contro la sentenza che pronuncia sulla domanda di omologa ... . 228 8.3. Segue: la sospensione dell’esecuzione degli accordi ............... . 230 8.4. Gli effetti della revoca dell’omologazione degli accordi di ristrutturazione dei debiti ......................................... . 231 CAPITOLO OTTAVO GLI EFFETTI di Edoardo Stanuovo-Polacco e Martina Elisa Pillon 1. Premessa .......................................... . 254 2. Gli effetti per il debitore ................................. . 255 2.1. Gli effetti della domanda .............................. . 255 2.1.1. I poteri di gestione e amministrazione .................. . 255 Indice sommario XII 2.1.2. La possibile limitazione ai poteri di gestione e amministrazione a seguito dell’emissione di provvedimenti cautelari ai sensi dell’art. 54 CCII . . 257 2.1.3. La limitazione ai poteri di gestione ed amministrazione nella stipula di finanziamenti prededucibili ai sensi dell’art. 99 CCII e nella concessione delle garanzie ................................ . 260 2.1.4. La sorte dei finanziamenti concessi senza le prescritte autorizzazioni . 269 2.1.5. Il problema del regime autorizzatorio della cessione urgente dell’azienda, di uno o più rami di azienda o di specifici beni e delle offerte concorrenti ................................. . 270 2.2. Il possibile assoggettamento del debitore al commissario giudiziale ...... . 272 2.3. L’assoggettamento del debitore agli obblighi informativi periodici ...... . 273 2.4. L’inapplicabilità delle norme sulla riduzione o perdita del capitale sociale e sul conseguente scioglimento delle società ...................... . 275 2.5. Inapplicabilità della norma sulle formalità necessarie per rendere opponibili gli atti ai terzi ...................................... . 275 2.6. Applicabilità della regola della priorità nella trattazione delle controversie . . 276 2.7. Inesistenza di effetti personali ........................... . 276 3. Gli effetti per i creditori ................................. . 277 3.1. La protezione del patrimonio in pendenza del procedimento di omologa. Premessa ....................................... . 277 3.1.1. La protezione del patrimonio nel Codice della Crisi (art. 54 CCII) . . 278 3.1.2. Il procedimento di concessione delle misure protettive (art. 55 CCII) . 280 3.1.3. La durata delle misure protettive ..................... . 283 3.1.4. L’ambito oggettivo e soggettivo delle misure protettive ........ . 287 3.1.5. Le conseguenze della violazione dei divieti ............... . 290 3.2. Effetti nei confronti dei coobbligati e dei soci illimitatamente responsabili (art. 59 CCII) ....................................... . 291 3.3. La prededuzione e gli effetti dell’omologa per i creditori. Rinvio ....... . 292 3.4. Inapplicabilità dell’art. 96 CCII .......................... . 293 4. Gli effetti sugli atti pregiudizievoli per i creditori ................... . 293 5. Gli effetti sui rapporti giuridici preesistenti ...................... . 294 CAPITOLO NONO LA FASE SUCCESSIVA ALL’OMOLOGA: L’ESECUZIONE DELL’ACCORDO di Martina Elisa Pillon 1. Premessa .......................................... . 299 1.1. La fase esecutiva degli accordi nella legge fallimentare ............. . 301 1.2. La fase esecutiva degli accordi nel d.lgs. 12 gennaio 2019, n. 14 ....... . 304 2. La disciplina della fase post-omologa .......................... . 307 2.1. L’invalidità degli accordi di ristrutturazione ................... . 308 2.2. Il monitoraggio sulla fase esecutiva ........................ . 311 2.3. Adempimento e inadempimento dell’accordo di ristrutturazione omologato . 316 2.4. La gestione delle sopravvenienze ......................... . 319 Indice sommario XIII CAPITOLO DECIMO L’ACCORDO NELLA PROCEDURA CONCORSUALE CONSECUTIVA di Martina Elisa Pillon 1. L’insuccesso degli accordi di ristrutturazione e l’apertura della liquidazione giudiziale . 331 2. L’apertura della liquidazione giudiziale in pendenza dell’accordo di ristrutturazione . . 332 3. L’accordo non omologato nella successiva liquidazione giudiziale ......... . 337 4. L’accordo omologato nella successiva liquidazione giudiziale ............ . 344 Indice analitico .......................................... . 357