INDICE CAPITOLO PRIMO LE OPERAZIONI CON PARTI CORRELATE: FENOMENO, DISCIPLINA E PROBLEMI 1. Le operazioni con parti correlate tra strumento di estrazione di benefici privati del controllo ed efficiente modalità di gestione della società: l’opportunità di una disciplina specifica .......................... . 1 2. Le prime esperienze di regolamentazione: il Regno Unito .......... . 7 3. Il modello statunitense: cenni ............................ . 12 4. Il modello francese: cenni .............................. . 15 5. Il modello italiano................................... . 16 6. Il lungo silenzio dell’ordinamento tedesco .................... . 26 7. Quadro di sintesi: i modelli di governance per le operazioni con parti correlate e la loro ratio...................................... . 31 8. La ricerca di soluzioni condivise a livello europeo: l’armonizzazione contabile e le modifiche alla Direttiva volta a incoraggiare l’impegno a lungo termine degli azionisti...................................... . 34 9. Le ragioni della mancata normazione dei rapporti con parti correlate nelle società chiuse. La possibile rilevanza per le società a responsabilità limitata PMI aperte ....................................... . 41 10. Profili d’indagine e piano dell’opera ........................ . 45 CAPITOLO SECONDO LE PROCEDURE PER LA GESTIONE DEI RAPPORTI CON PARTI CORRELATE. DISTRIBUZIONE DELLE INFORMAZIONI E ALLOCAZIONE DEI POTERI E DELLE RESPONSABILITÀ TRA IL COMITATO NON ESECUTIVO E GLI AMMINISTRATORI “ALTRI” 1. La predisposizione, l’adozione e le modifiche delle procedure in materia di operazioni con parti correlate. Assetti organizzativi, competenza esclusiva del consiglio e previsioni statutarie ........................... . 52 2. La valutazione rimessa al comitato di amministratori indipendenti ..... . 56 3. Il comitato preposto alla valutazione delle operazioni con parti correlate. Le previsioni del Reg. OPC e la discrezionalità sociale in punto di: composizione, nomina e revoca .................................... . 63 4. (segue) Modalità di funzionamento ........................ . 68 5. (segue) Poteri-doveri di informazione passiva e attiva. Esercizio collegiale o individuale e compatibilità con le previsioni generali.............. . 72 6. Il potere di orientamento infraprocedimentale del comitato ......... . 82 7. Il parere sull’interesse della società al compimento dell’operazione e sulla convenienza e correttezza delle relative condizioni: l’ampiezza della valutazione rimessa al comitato .............................. . 85 8. Gli indici a supporto di un giudizio complessivo ................ . 91 9. Le violazioni della disciplina. Le norme generali e l’introduzione di sanzioni amministrative pecuniarie .............................. . 95 10. Profili di responsabilità: i rapporti tra l’art. 2391 c.c. e l’art. 2391-bis c.c. Il rispetto delle procedure quale garanzia di correttezza sostanziale ...... . 98 11. La responsabilità dei componenti del comitato per la violazione dell’art. 2391-bis c.c. I presupposti della deroga al regime di corresponsabilità solidale degli amministratori ex art. 2392, co. 1, secondo periodo, c.c. La delega di compiti decisionali e l’affidamento di funzioni amministrative di diverso contenuto ........................................ . 102 12. (segue) Il carattere decisivo del vantaggio informativo ai fini della concentrazione di responsabilità ................................ . 106 13. I compiti assegnati al comitato e la loro idoneità a generare una responsabilità non condivisa con gli altri non esecutivi...................... . 107 14. I presupposti e i limiti del legittimo affidamento nell’informazione rappresentata dal parere in caso di adozione di procedure non conformi al Reg. OPC o inadeguate… ................................. . 109 15. (segue) e nell’ambito dell’approvazione delle singole operazioni. La distribuzione asimmetrica dell’informazione e le ricadute in punto di allocazione della responsabilità .................................. . 111 16. L’applicazione dell’art. 2392 c.c. al comitato: la presunzione di corresponsabilità solidale dei suoi membri e l’esonero da responsabilità per il consigliere dissenziente. La concentrazione di responsabilità di secondo livello..... . 115 17. I consiglieri appartenenti al comitato: la “natura dell’incarico” e l’affidamento di incarichi specifici. L’inidoneità del parametro oggettivo di diligenza a differenziare la loro posizione da quella degli altri amministratori. La personalizzazione della prestazione derivante dalle specifiche competenze. . 120 18. (segue) Il potere-dovere di avvalersi di esperti indipendenti e l’affidamento riposto nel loro giudizio ............................... . 124 19. La sindacabilità delle operazioni dannose adottate sulla base di un parere formalmente corretto: la funzione “protettiva” delle procedure ....... . 125 20. Le regole speciali per le società che adottano il sistema dualistico: la sede “naturale” del comitato e l’equivalenza della tutela assicurata ........ . 131 CAPITOLO TERZO IL RUOLO DELL’ORGANO DI CONTROLLO E DELL’ASSEMBLEA Parte prima I COMPITI DELL’ORGANO DI CONTROLLO 1. Le ragioni alla base dell’assegnazione di un ruolo marginale al collegio sindacale......................................... . 137 VI INDICE 2. La vigilanza sull’osservanza della legge e dello statuto, sul rispetto dei principi di corretta amministrazione e sull’adeguatezza degli assetti organizzativi, amministrativi e contabili. La conformità delle procedure all’art. 2391-bis c.c. e ai principi Consob e la loro adeguatezza ............ . 139 3. La vigilanza sul rispetto delle procedure in materia di parti correlate ... . 142 4. I doveri di report verso i soci. Ambito generale e operazioni urgenti .... . 144 Parte seconda IL RUOLO E I POTERI DEI SOCI 1. L’esenzione dalle cautele procedurali delle deliberazioni attuative della politica di remunerazione approvata dall’assemblea ................ . 147 2. Il voto ex post sulle operazioni urgenti diverse da quelle di competenza assembleare e la speciale pubblicità ........................ . 150 3. Le delibere assembleari successive e non vincolanti nelle società che adottano il sistema di amministrazione e controllo dualistico............... . 155 4. L’autorizzazione delle operazioni rilevanti avversate dagli indipendenti: rimozione di un limite e apporto costruttivo alle scelte gestorie ........ . 158 5. Il dibattito sul ruolo dei soci nella governance. Gli spazi per una competenza assembleare in materia gestoria dopo la riforma del 2003 e la teoria degli interessi primordiali .................................. . 160 6. (segue) Il contributo della disciplina in materia di parti correlate. Le indicazioni della Direttiva (UE) 2017/828 in merito al vantaggio dell’engagement nella soluzione dei conflitti di interesse ...................... . 167 7. Le peculiarità della disciplina: un caso di “arbitraggio” del conflitto endoconsiliare?..................................... . 169 8. Il potere di veto dei soci non correlati nelle operazioni avversate dagli indipendenti: la coerenza sistematica della scelta e i vantaggi rispetto al potere di decisione .................................. . 173 9. Le analogie e le differenze rispetto alle altre modalità di partecipazione differenziata dei soci disinteressati alla formazione della volontà assembleare. La ratio del potere di blocco e gli spazi di autonomia delle società ..... . 178 10. Gli interessi tutelati e l’assegnazione di diritti amministrativi all’azionista non correlato in quanto tale: la coerenza con il disegno complessivo che ispira la disciplina e la possibile subordinazione del potere di veto al raggiungimento di un quorum. Il silenzio della Direttiva ..................... . 182 11. L’abuso del diritto di voto: i rimedi attivabili nei confronti dei soci non correlati…........................................ . 186 12. (segue) e di quelli correlati ............................. . 190 Indice bibliografico ..................................... . 195 Indice dei documenti .................................... . 221 Indice della giurisprudenza................................. . 223