INDICE SOMMARIO Prefazione di Luca Enriques ................................. . XIII Prefazione di Patrizia Grieco ................................. . XV Prefazione di Francesco Gianni ............................... . XVII Premessa di Angelo Busani ................................. . XXI Parte I L’ATTIVITÀ DI AMMINISTRAZIONE DELLE SOCIETÀ CAPITOLO 1. L’AMMINISTRAZIONE DELLE SOCIETÀ 1.1. L’amministrazione delle società .......................... . 3 1.1.1. La gestione dell’impresa sotto il profilo dell’interesse che gli amministratori debbono perseguire ....................... . 9 1.1.2. La gestione dell’impresa a seconda della sua complessità organizzativa . 17 1.2. Gli amministratori esecutivi e non esecutivi ................... . 21 1.3. La responsabilità degli amministratori ...................... . 28 1.3.1. Le operazioni in cui gli amministratori abbiano un interesse per conto proprio o di terzi ............................. . 37 CAPITOLO 2. LA NOMINA (E LA REMUNERAZIONE) DEGLI AMMINISTRATORI 2.1. La nomina degli amministratori .......................... . 43 2.1.1. (segue) a) nelle società non quotate ................... . 43 2.1.2. (segue) b) nelle società quotate ...................... . 44 2.1.2.1. Il voto per liste .......................... . 45 2.1.2.2. I requisiti di onorabilità degli amministratori e i requisiti di onorabilità, correttezza e competenza degli esponenti bancari. 52 2.1.2.3. Le prescrizioni del Codice di Corporate Governance sulla composizione dell’organo di amministrazione ........ . 55 2.1.2.4. I requisiti di professionalità degli esponenti bancari .... . 63 2.2. La conformità di statuti, liste e organi eletti alle norme sull’equilibrio tra i generi, sulla rappresentanza dei soci di minoranza e sull’indipendenza degli amministratori ......................................... . 64 V 2.2.1. (segue) a) La normativa in materia di equilibrio tra i generi ..... . 64 2.2.2. (segue) b) La normativa in materia di rappresentanza delle minoranze . 66 2.2.3. (segue) c) La normativa in materia di indipendenza di parte degli amministratori ............................... . 69 2.3. Il limite al cumulo degli incarichi ......................... . 70 2.3.1. Il divieto di interlocking .......................... . 75 2.4. La remunerazione degli amministratori (rinvio) ................. . 82 CAPITOLO 3. AMMINISTRATORI INDIPENDENTI, NON ESECUTIVI, DI MINORANZA 3.1. L’indipendenza degli amministratori ....................... . 83 3.1.1. La nozione di “amministratore indipendente” nella normativa UE . . 88 3.1.2. La nozione di “amministratore indipendente” nel Codice civile ... . 89 3.2. La nozione di “amministratore indipendente” nel d. lgs. 58/1998 ...... . 92 3.2.1. Il “rafforzamento” statutario dell’indipendenza rispetto al d. lgs. 58/ 1998 ..................................... . 96 3.2.2. La rilevanza numerica degli amministratori indipendenti secondo il d. lgs. 58/1998 ............................... . 97 3.2.3. Il confronto tra l’indipendenza del Codice civile e l’indipendenza del d. lgs. 58/1998 ............................... . 99 3.2.4. Gli amministratori indipendenti e l’ammissione a quotazione di società soggette a direzione e coordinamento .................. . 101 3.2.5. Le comunicazioni al mercato inerenti agli amministratori indipendenti . 102 3.2.6. La decadenza per perdita dell’indipendenza .............. . 104 3.3. Gli amministratori indipendenti e gli amministratori “di minoranza” ..... . 106 3.3.1. La revoca e la sostituzione degli amministratori indipendenti e degli amministratori di minoranza ....................... . 109 3.4. La nozione di “amministratore indipendente” nel Codice di Corporate Governance ...................................... . 109 3.4.1. La rilevanza numerica degli amministratori indipendenti secondo il Codice CG ................................. . 120 3.4.2. L’indipendenza del presidente del consiglio di amministrazione . . . 122 3.4.3. L’autovalutazione dell’indipendenza ................... . 123 3.4.4. Il Lead Independent Director (e la riunione dei soli amministratori indipendenti) ................................ . 126 3.4.5. L’attività degli amministratori indipendenti .............. . 130 3.5. Gli amministratori indipendenti nell’industria regolamentata ......... . 136 3.5.1. Gli amministratori indipendenti nelle banche ............. . 137 3.5.2. Gli amministratori indipendenti negli intermediari finanziari .... . 141 3.5.3. Gli amministratori indipendenti nelle Società di Gestione del Risparmio e nelle SICAV di diritto italiano .................. . 142 3.5.4. Gli amministratori indipendenti nell’industria assicurativa ...... . 146 INDICE SOMMARIO VI CAPITOLO 4. I COMITATI ENDOCONSILIARI (E IL RUOLO DEGLI AMMINISTRATORI INDIPENDENTI) 4.1. I Comitati endoconsiliari .............................. . 149 4.1.1. I Comitati endoconsiliari nelle banche ................. . 155 4.2. Il Comitato Nomine ................................. . 156 4.2.1. Il Comitato Nomine nelle banche .................... . 160 4.3. Il Comitato Remunerazioni (e la relazione sulla politica per la remunerazione) . 161 4.3.1. Il Comitato Remunerazioni nelle banche ................ . 179 4.4. Il Comitato Controllo e Rischi (e il Sistema di Controllo Interno e di Gestione dei Rischi) ...................................... . 181 4.4.1. Il Comitato Rischi nelle banche ..................... . 190 CAPITOLO 5. L’ATTIVITÀ DELL’ORGANO DI AMMINISTRAZIONE 5.1. Il funzionamento dell’organo di amministrazione ................ . 193 5.1.1. Il presidente e il segretario dell’organo di amministrazione ..... . 195 5.1.2. Lo svolgimento delle adunanze del consiglio di amministrazione in audio/video conferenza .......................... . 201 5.2. Le decisioni strategiche e organizzative dell’organo di amministrazione ... . 202 5.2.1. L’atto estraneo all’oggetto sociale o compiuto dall’amministratore senza poteri .................................... . 211 5.3. La Relazione sul Governo Societario e gli Assetti Proprietari ......... . 225 5.4. La Dichiarazione di carattere Non Finanziario (DNF) ............. . 233 5.5. I Piani di Successione ................................ . 248 5.6. L’autovalutazione dell’organo di amministrazione ................ . 252 5.7. Il trattamento delle informazioni privilegiate ................... . 259 CAPITOLO 6. LE OPERAZIONI CON PARTI CORRELATE (E IL RUOLO DEGLI AMMINISTRATORI INDIPENDENTI) 6.1. Le operazioni con parti correlate ......................... . 271 6.1.1. La nozione di “parte correlata” ..................... . 275 6.1.2. La nozione di “operazione tra parti correlate” ............. . 278 6.2. La procedura per le operazioni tra parti correlate ................ . 282 6.2.1. Le operazioni di minore rilevanza .................... . 289 6.2.1.1. Le operazioni di minore rilevanza di competenza dell’assemblea (e in caso d’urgenza in situazione di crisi aziendale) . . 294 6.2.1.2. Le operazioni di minore rilevanza aventi carattere di urgenza . 296 6.2.2. Le operazioni di maggiore rilevanza ................... . 297 6.2.2.1. Le operazioni di maggiore rilevanza di competenza dell’assemblea ................................ . 302 6.2.2.2. Le operazioni di maggiore rilevanza in caso di urgenza in situazione di crisi aziendale ................... . 303 INDICE SOMMARIO VII 6.2.2.3. L’informazione al pubblico sulle operazioni di maggiore rile- vanza ............................... . 305 6.2.2.4. La disattivazione della normativa in tema di operazioni di maggiore rilevanza ........................ . 307 6.3. La serie di operazioni omogenee .......................... . 310 6.4. Le operazioni delle banche con soggetti collegati ................ . 310 Parte II L’ATTIVITÀ DEI TITOLARI DEL DIRITTO DI VOTO NELLE ASSEMBLEE DELLE SOCIETÀ CAPITOLO 7. LA CONVOCAZIONE DELL’ASSEMBLEA 7.1. La convocazione dell’assemblea .......................... . 323 7.1.1. La richiesta di integrazione dell’ordine del giorno e la presentazione di nuove proposte di delibera ........................ . 338 7.1.2. La convocazione dell’assemblea su richiesta dei soci ......... . 342 7.2. Il diritto dei soci di porre domande prima dell’assemblea ........... . 346 7.3. L’identificazione degli azionisti ........................... . 358 CAPITOLO 8. IL PRESIDENTE E IL SEGRETARIO DELL’ASSEMBLEA 8.1. Il presidente e il segretario dell’assemblea .................... . 361 8.1.1. L’individuazione del presidente dell’assemblea ............ . 361 8.1.2. L’individuazione del segretario dell’assemblea ............. . 364 8.1.3. Le funzioni, i poteri e le responsabilità del presidente dell’assemblea . 365 8.1.4. Il ruolo del segretario dell’assemblea .................. . 371 8.2. La verbalizzazione dell’assemblea ......................... . 371 8.2.1. Il verbale delle assemblee delle società quotate ............ . 383 CAPITOLO 9. IL RINVIO DELL’ASSEMBLEA 9.1. Il rinvio dell’assemblea richiesto dalla minoranza ................ . 387 9.2. Il rinvio dell’assemblea richiesto dalla maggioranza ............... . 394 CAPITOLO 10. LO SVOLGIMENTO DELL’ASSEMBLEA 10.1. Il luogo di svolgimento dell’assemblea e l’utilizzo di strumenti di audio/video conferenza ...................................... . 397 10.2. L’intervento in assemblea e il diritto di voto ................... . 408 INDICE SOMMARIO VIII 10.3. L’intervento nell’assemblea delle società emittenti azioni ammesse al sistema di gestione accentrata .................................. . 418 10.3.1. Il pagamento dei dividendi relativi alla titolarità di azioni soggette a gestione accentrata ............................. . 425 10.4. L’intervento in assemblea per delega ....................... . 426 10.5. La sollecitazione di deleghe ............................ . 434 10.6. Il rappresentante designato ............................. . 440 10.6.1. La clausola di opt-out ........................... . 441 10.6.2. La designazione .............................. . 441 10.6.3. La sostituibilità del rappresentante designato ............. . 444 10.6.4. Il rappresentante designato portatore di interessi ........... . 446 10.6.5. La nomina del rappresentante designato e l’ordine del giorno dell’assemblea ................................... . 448 10.6.6. La tempistica per il conferimento della delega e per la sua revoca . . 448 10.6.7. La legittimazione al conferimento della delega ............. . 449 10.6.8. La forma della delega ........................... . 452 10.6.9. Le modalità di trasmissione della delega al rappresentante designato . 452 10.6.10. Le istruzioni di voto ............................ . 456 10.6.11. La riservatezza sulle istruzioni ricevute ................. . 459 10.6.12. Le spese per il rilascio della delega e il compenso del delegato ... . 460 10.6.13. La rilevanza delle deleghe al rappresentante designato sui quorum assembleari ................................. . 460 10.6.14. Il voto difforme dalle istruzioni ricevute in caso di rilevanti circostanze sopravvenute ................................ . 461 10.6.15. La disclosure in assemblea dell’espressione del voto difforme o espresso in assenza di istruzioni .......................... . 465 10.7. I quorum assembleari ................................ . 465 10.8. Il voto espresso per corrispondenza o in via elettronica ............ . 473 10.9. Il voto di astensione ................................. . 480 10.10. Le azioni e il diritto di voto (le eccezioni al principio one share, one vote) . . 495 10.10.1. Le azioni a voto plurimo nelle società “chiuse” ............ . 504 10.10.2. Le azioni a voto plurimo nelle società quotate ............. . 512 10.10.3. Il voto maggiorato nelle società quotate ................ . 514 CAPITOLO 11. GLI STRUMENTI FINANZIARI PARTECIPATIVI (SFP) 11.1. Gli strumenti finanziari partecipativi (Sfp) .................... . 521 11.2. La nozione di “strumento finanziario partecipativo” .............. . 526 11.3. La deliberazione di emissione e gli apporti .................... . 532 11.4. Il diritto di voto attribuibile al titolare di Sfp .................. . 536 11.5. Il diritto di nomina (e il potere di revoca) attribuibile al titolare di Sfp ... . 542 11.6. I diritti di informazione e di controllo e altri diritti di carattere “difensivo” attribuibili al titolare di Sfp ............................ . 548 11.7. I diritti patrimoniali di natura “partecipativa” .................. . 552 11.7.1. La partecipazione degli Sfp agli utili .................. . 557 11.7.2. La “partecipazione” degli Sfp alle riserve formate con utili ..... . 560 11.7.3. Le cautele verso la erosione del patrimonio netto a causa di perdite . 561 INDICE SOMMARIO IX 11.7.4. Ammissibilità di un diritto al riparto del residuo di liquidazione . . . 564 11.8. Liquidazione degli Sfp e strategie di exit per il disinvestimento ........ . 567 CAPITOLO 12. STEWARDSHIP, ENGAGEMENT, PROXY ADVISORS 12.1. Stewardship ed engagement con investitori istituzionali e asset managers ... . 575 12.2. L’attività dei proxy advisors ............................. . 582 Parte III L’ATTIVITÀ DI CONTROLLO E DI RISK GOVERNANCE DELLE SOCIETÀ CAPITOLO 13. IL COLLEGIO SINDACALE 13.1. La composizione e la nomina del collegio sindacale .............. . 587 13.1.1. (segue) a) nelle società non quotate ................... . 587 13.1.2. (segue) a) nelle società quotate ...................... . 590 13.2. Requisiti di eleggibilità, professionalità e onorabilità per la carica di sindaco . 602 13.2.1. Le cause di ineleggibilità ......................... . 603 13.2.2. I requisiti di indipendenza ........................ . 605 13.2.2.1. I requisiti di indipendenza dei sindaci di banche ...... . 611 13.2.3. I requisiti di professionalità ........................ . 612 13.2.3.1. I requisiti di professionalità e di competenza dei sindaci di banche ............................... . 613 13.2.4. I requisiti di onorabilità .......................... . 615 13.2.5. Il cumulo degli incarichi e il divieto di interlocking .......... . 616 13.3. La funzione del collegio sindacale ......................... . 624 13.3.1. L’attività ispettiva e di controllo del collegio sindacale ........ . 630 13.3.2. I poteri di intervento del collegio sindacale a favore dei soci .... . 632 13.3.3. I compiti e i poteri del collegio sindacale nelle società quotate e negli enti di interesse pubblico ......................... . 634 13.3.4. I poteri del consiglio di sorveglianza e dei suoi componenti ..... . 645 13.3.5. I poteri del comitato per il controllo della gestione e dei suoi componenti ..................................... . 645 13.4. L’organo di controllo nelle banche (e nelle società di gestione del risparmio) . 646 13.5. La responsabilità dei sindaci ............................ . 652 CAPITOLO 14. LA REVISIONE LEGALE DEI CONTI 14.1. La funzione di revisione legale dei conti ..................... . 657 14.2. La nomina e la cessazione dall’incarico del soggetto incaricato della revisione legale ......................................... . 660 14.3. I compiti del soggetto incaricato della revisione legale ............. . 668 INDICE SOMMARIO X 14.4. La responsabilità del soggetto incaricato della revisione legale ........ . 676 CAPITOLO 15. IL DIRIGENTE PREPOSTO ALLA REDAZIONE DEI DOCUMENTI CONTABILI SOCIETARI 15.1. La funzione del dirigente preposto ........................ . 679 15.2. La nomina del dirigente preposto ......................... . 683 15.3. Le dichiarazioni e le attestazioni del dirigente preposto ............ . 685 15.4. Le interazioni del dirigente preposto con gli organi societari e con la struttura aziendale ....................................... . 687 CAPITOLO 16. LA RISK GOVERNANCE 16.1. La gestione del rischio imprenditoriale (risk governance) ............ . 691 16.2. Il processo di gestione dei rischi .......................... . 696 16.2.1. La tassonomia dei rischi ......................... . 697 16.3. La regolamentazione della risk governance .................... . 704 16.3.1. Il risk management nelle banche ..................... . 711 16.4. La funzione di conformità alle norme (compliance) ............... . 714 16.4.1. La compliance nelle banche ........................ . 723 16.5. La funzione di revisione interna (internal audit) ................. . 727 16.5.1. L’internal audit nelle banche ....................... . 734 16.6. Il rischio inerente alla salute dei lavoratori e alla sicurezza nei luoghi di lavoro e il responsabile SPP ................................ . 739 16.7. La funzione di data protection e il responsabile della protezione dei dati personali ....................................... . 745 16.8. La funzione anti-money laundering, il responsabile AML e il delegato SOS . . 750 CAPITOLO 17. LA RESPONSABILITÀ “AMMINISTRATIVA” DELLA SOCIETÀ 17.1. La responsabilità “amministrativa” della società ................. . 757 17.1.1. I reati-presupposto ............................. . 764 17.2. L’Organismo ex lege 231/2001 ........................... . 767 17.3. L’attività dell’Organismo ex lege 231/2001 (il whistleblowing) ......... . 772