INDICE Tomo I I. PROCEDURE CONCORSUALI 1. QUESTIONI DI AMMISSIBILITÀ ALLA PROCEDURA DI CONCORDATO PREVENTIVO ......... . 3 2. CONSIDERAZIONI INTRODUTTIVE: MODIFICAZIONI ALLA DISCIPLINA DELL’AMMINISTRAZIONE CONTROLLATA . . 13 3. EFFETTI DEL FALLIMENTO SUL CONTRATTO DI APPALTO DI OPERE PUBBLICHE ASSUNTO DA IMPRESE RIUNITE . . 35 4. CONSIDERAZIONI GENERALI SULL’AMMINISTRAZIONE STRAORDINARIA DELLE GRANDI IMPRESE IN CRISI (D.L. 30 GENNAIO 1979, N. 26 E L. DI CONVERSIONE 3 APRILE 1979, N. 95) 1. Il sistema dei pubblici interventi di fronte alla crisi dell’impresa e la disciplina dell’amministrazione straordinaria. ................ . 39 2. La amministrazione straordinaria nel sistema delle procedure concorsuali. 43 3. Segue: i principali aspetti che hanno informato la procedura concorsuale di amministrazione straordinaria e le sue particolari regole di sistemazione dell’insolvenza. ................................. . 47 V 5. LA NOZIONE DI INSOLVENZA (ALLA LUCE DEI RECENTI INTERVENTI LEGISLATIVI SULLE IMPRESE IN CRISI) 1. Il dibattito sulla nozione d’insolvenza .................... . 51 2.. L’opinione del Ferri e gli sviluppi di talune sue intuizioni ........ . 54 3. Per una più circonstanziata definizione dello stato di insolvenza alla stregua della legislazione degli anni ’70 sulla crisi delle imprese.......... . 56 4. Problemi e rilievi metodologici ........................ . 58 5. Le indicazioni fornite dalla legge istitutiva della GEPI .......... . 61 6. Le indicazioni derivate dalla modifica dell’art. 187 l. fall. ......... . 69 7. Le indicazioni provenienti dalla legge per il risanamento finanziario delle imprese e dall’art. 5 della legge 95/1979 sull’amministrazione straordinaria. 73 8. Le indicazioni rilevabili dalla procedura di amministrazione straordinaria. 78 9. Conclusioni ................................... . 82 6. AMMINISTRAZIONE STRAORDINARIA DI GRANDI IMPRESE IN CRISI 1. Premessa ..................................... . 85 2. Considerazioni storiche e introduttive .................... . 88 2.1. Quadro sinottico dell’evoluzione legislativa dell’istituto ....... . 88 2.2. Precedenti storici e normativi. Orientamenti dottrinali ....... . 89 2.3. Insufficienza o inadeguatezza delle prospettazioni in materia .... . 90 2.4. Nostra opinione. La liquidazione coatta amministrativa delle società debitrici dell’IRI e dello Stato...................... . 92 2.5. Profili qualificanti comuni alla legislazione prebellica ed alla normativa sull’amministrazione straordinaria ................. . 93 2.5.1. Il parametro proporzionale dell’indebitamento qualificato . . 94 2.5.2. I fatti presuntivi dell’esistenza dello stato d’insolvenza ... . 94 2.5.3. L’esercizio provvisorio dell’impresa .............. . 95 2.5.4. L’organo di gestione sostitutiva ................ . 96 2.5.5. La decorrenza degli effetti dell’apertura della procedura . . 96 2.5.6. Le agevolazioni fiscali sui trasferimenti aziendali ...... . 97 2.5.7. Le modalità di liquidazione aggregata dell’attivo ...... . 98 2.6. Amministrazione straordinaria e liquidazione coatta amministrativa. Aspetti differenziali............................ . 98 2.6.1. L’autonomia normativa ..................... . 99 2.6.2. L’autonomia funzionale..................... . 100 2.6.2.1. Riflessi disciplinari ................... . 101 2.6.3. La tutela degli interessi dei dipendenti ............ . 102 2.7. Tratti caratteristici, natura e finalità dell’amministrazione straordinaria. Rinvio ................................. . 105 3. L’amministrazione straordinaria come nuova procedura concorsuale . . . 105 3.1. Elementi distintivi dell’istituto ..................... . 105 3.1.1. Lo scopo ............................. . 105 3.1.2. Il controllo gestorio dell’autorità amministrativa ...... . 108 INDICE VI 3.1.3. I criteri di individuazione dei soggetti passivi ........ . 109 3.1.4. La garanzia dello Stato ..................... . 111 3.1.5. La disciplina del procedimento ................ . 113 3.1.6. Gli aspetti processuali ..................... . 115 3.1.6.1. Le azioni esecutive individuali ............ . 115 3.1.6.2. I sequestri conservativi ................ . 117 3.1.6.3. La giurisdizione del giudice amministrativo .... . 119 4. Lineamenti essenziali della disciplina..................... . 121 4.1. L’apertura dell’amministrazione straordinaria ............. . 121 4.1.1. Procedimento di apertura. Contenuto della sentenza prodromica al provvedimento amministrativo ............ . 122 4.1.2. Autonomia dei procedimenti (e delle procedure) in ipotesi di collegamento intersocietario .................. . 123 4.2. La continuazione dell’esercizio dell’impresa.............. . 123 4.2.1. Il programma commissariale di sistemazione dell’insolvenza. 126 4.2.2. Il piano di risanamento ..................... . 127 4.2.3. Rapporti fra esercizio provvisorio, programma e piano di risanamento. Centralità del programma di sistemazione dell’insolvenza .......................... . 128 4.2.4. Il fine e la fine dell’esercizio provvisorio dell’impresa. La disciplina dei trasferimenti aggregati di comparti produttivi. 129 4.2.5. La ponderazione comparativa degli interessi protetti nell’evoluzione legislativa dell’istituto ................. . 130 4.3. L’azione revocatoria c.d. aggravata ................... . 132 4.3.1. Ratio e finalità della previsione ................ . 133 4.3.2. Legittimità costituzionale dell’art. 3, 3° co., l. n. 95/1979 . . 134 4.4. La chiusura dell’amministrazione straordinaria ............ . 134 4.4.1. La chiusura per insufficienza di attivo e per estinzione dei crediti concorrenti........................ . 136 4.4.2. Limiti di applicabilità del concordato di liquidazione ... . 141 4.4.3. Inconfigurabilità di forme di chiusura mediante concordato stragiudiziale ........................... . 142 5. Profili problematici e ricostruttivi ...................... . 144 5.1. Presupposti oggettivi ........................... . 144 5.1.1. Lo stato d’insolvenza ...................... . 144 5.1.2. L’omesso pagamento di almeno tre mensilità di retribuzione. Rinvio ............................... . 144 5.2. Requisiti soggettivi di ammissibilità .................. . 145 5.2.1. L’esposizione debitoria qualificata............... . 145 5.2.1.1. Nozione di indebitamento qualificato ........ . 145 5.2.1.2. Il riferimento al capitale versato e risultante dall’ultimo bilancio approvato quale termine proporzionale di raffronto con l’indebitamento qualificato .... . 146 5.2.1.3. Nozione di ultimo bilancio approvato ....... . 147 5.2.1.4. Nozione di capitale risultante dall’ultimo bilancio approvato ........................ . 147 5.2.1.5. L’aggiornamento periodico dell’entità minima dell’indebitamento qualificato .............. . 148 INDICE VII 5.2.1.6. Evoluzione legislativa del requisito in esame .... . 149 5.2.2. Il numero degli addetti ..................... . 151 5.2.2.1. « Ratio » e finalità dell’opzione legislativa ..... . 151 5.2.2.2. Requisito occupazionale e tutela degli interessi dei dipendenti ....................... . 152 5.2.2.3. Nozione di addetti................... . 152 5.2.2.4. Preesistenza del requisito occupazionale. Inclusione dei dipendenti in Cassa integrazione nel computo degli addetti ...................... . 154 5.2.3. Il collegamento intersocietario ................. . 154 5.2.3.1. Controllo attivo e passivo............... . 156 5.2.3.2. Direzione unica .................... . 156 5.2.3.3. Concessione qualificata di crediti o garanzie .... . 157 5.2.3.4. Obblighi del commissario in ipotesi di collegamento intersocietario ..................... . 159 5.3. Soggetti passivi .............................. . 160 5.3.1. Precedenti storici e normativi ed evoluzione legislativa in materia .............................. . 160 5.3.2. Problemi concernenti l’individuazione dei soggetti passivi. . 160 5.3.3. Orientamenti dottrinali ..................... . 161 5.3.4. Esclusione dell’imprenditore individuale dal novero dei soggetti passivi della procedura .................. . 163 5.3.5. Individuazione delle società assoggettabili ad amministrazione straordinaria........................ . 165 5.3.6. I soci illimitatamente responsabili di società in amministrazione straordinaria........................ . 166 5.3.6.1. Prospettabilità e rilevanza del problema ...... . 167 5.3.6.2. Ambito di applicazione dell’art. 211 l. fall ..... . 167 5.3.6.3. Giustificazione sistematica del trattamento riservato ai soci di società cooperative a responsabilità illimitata......................... . 169 5.3.6.4. Applicabilità in via analogica dell’art. 147 l. fall. nelle procedure concorsuali amministrative disposte a carico di società di persone dichiarate insolventi... . 170 5.3.6.5. Argomenti testuali e logico-sistematici a sostegno delle conclusioni raggiunte. L’art. 203, 1° co., 1ᵃ e 2ᵃ parte, l. fall ....................... . 172 5.3.7. Esclusione degli enti pubblici e dei piccoli imprenditori dal novero dei soggetti passivi della procedura ......... . 173 5.4. Rapporti con le altre procedure concorsuali ............. . 173 5.4.1. Amministrazione straordinaria e fallimento ......... . 173 5.4.2. Amministrazione straordinaria e amministrazione controllata. 173 5.4.3. Amministrazione straordinaria e concordato preventivo . . . 174 5.4.4. Amministrazione straordinaria e liquidazione coatta amministrativa ............................ . 177 6. Natura e funzione dell’istituto ........................ . 181 6.1. Premessa .................................. . 181 INDICE VIII 6.2. Sistemazione dell’insolvenza e jus singulare. I modelli di composizione del dissesto mediante gestioni amministrative speciali .... . 181 6.3. I requisiti di astrattezza e generalità nella disciplina positiva dell’istituto................................. . 182 6.4. L’amministrazione straordinaria come procedura concorsuale amministrativa ................................ . 182 6.5. Funzione e finalità dell’amministrazione straordinaria ........ . 183 7. Fonti normative ................................. . 187 8. Bibliografia ................................... . 187 7. I CASI DI CHIUSURA DELLA PROCEDURA DI AMMINISTRAZIONE STRAORDINARIA ...... . 189 8. IL FALLIMENTO PER « ABUSO ».......... . 197 9. L’AMMINISTRAZIONE FALLIMENTARE DELL’IMPRESA. . . 231 10. L’AMMINISTRAZIONE STRAORDINARIA. UN ISTITUTO DURO A MORIRE.......... . 243 11. LA CESSIONE DEI BENI AI CREDITORI 1. Nozione e origini dell’istituto ......................... . 249 2. Funzione del contratto di cessione dei beni ai creditori .......... . 252 3. Natura giuridica del contratto di cessione .................. . 255 4. Forma del contratto e trascrizione ...................... . 264 5. Ambito soggettivo del contratto ....................... . 267 6. Ambito oggettivo del contratto ........................ . 269 7. Effetti della cessione: a) Il vincolo di indisponibilità dei beni da parte del debitore ..... . 271 b) Poteri dei creditori cessionari ...................... . 274 c) Diritti del debitore cedente: controllo e rendiconto ......... . 280 d) Concorso tra creditori cessionari e non cessionari .......... . 283 8. Fase conclusiva del rapporto: a) Riparto .................................... . 286 b) Liberazione del debitore ......................... . 287 INDICE IX c) Recesso dal contratto........................... . 288 d) Annullamento e risoluzione del contratto ............... . 289 e) Effetti della sentenza dichiarativa di fallimento sulla sorte del contratto. 293 f) Altre cause di estinzione del contratto ................. . 296 12. LA PREVENZIONE DELLE CRISI DI IMPRESA: BILANCIO ATTUALE NELLA LEGISLAZIONE ITALIANA, PROPOSTA DE IURE CONDENDO. PRIMI APPUNTI 1. Il problema ................................... . 299 2. L’introduzione nel disegno di legge Trevisanato di disposizioni mutuate dal sistema francese............................... . 303 3. L’inadeguatezza ed incompletezza delle attuali previsioni normative che possano garantire una prevenzione della crisi ................ . 306 4. Una ipotesi diversa da esplorare ....................... . 309 13. NOTE INTRODUTTIVE AL TRATTATO. LE PROCEDURE CONCORSUALI DALLA LEGGE FALLIMENTARE ALLA RIFORMA 1. Il fallimento e le altre procedure concorsuali nel regio decreto 16 marzo 1942, n. 267 ................................... . 311 2. L’applicazione della legge fallimentare nel dopoguerra sino alla fine degli anni ’60 ed il primo manifestarsi dei suoi difetti nei mezzi e nei fini . . . 317 3. Gli anni ’70 e la crisi economica dell’impresa in Italia........... . 328 4. La conseguente emersione di una netta distinzione tra crisi della grande impresa e crisi della media e piccola impresa ................ . 335 5. Il progressivo superamento nella cultura giuridica italiana dei due fondamentali postulati alla base del sistema della legge fallimentare: la primaria ed incondizionata tutela del ceto creditorio e l’espulsione dal mercato dell’impresa non più capace di resistervi .................. . 341 6. La maturazione delle condizioni che la legge deve apprestare per rendere compatibile la tutela dei creditori dell’imprenditore insolvente con l’esigenza di salvaguardia della produttività ................... . 347 7. L’alacrità e l’accelerazione dei lavori per la riforma a partire dall’anno 2000 e lo sguardo alle esperienze di altri Paesi .................. . 350 8. La riforma della legge fallimentare: l’apertura verso ipotesi di soluzioni concordate e privatistiche della crisi di impresa e verso un nuovo regime processuale della conduzione della stessa .................. . 362 9. Conclusioni ................................... . 366 10. Appendice alle note introduttive con segnalazioni sulle novità legislative degli anni 2010-2013 e raccomandazioni bibliografiche .......... . 369 INDICE X 14. IL CURATORE 1. Il curatore secondo la disciplina della legge fallimentare antecedente alla riforma ...................................... . 379 2. Il curatore secondo la disciplina vigente funzionale al mutato sistema complessivo risultante dalla riforma ..................... . 383 3. La nomina del curatore: condizioni positive e condizioni negative.... . 386 4. L’accettazione da parte del curatore della nomina e provvedimenti conseguenti al rifiuto o alla tardività della stessa ................. . 398 5. La rinnovata attribuzione della qualità di pubblico ufficiale al curatore e sue giustificazioni ................................ . 401 6. Il complesso dei poteri del curatore: i poteri di diritto sostanziale.... . 405 7. Gli ausiliari del curatore: soggetti delegati in relazione a specifiche operazioni e coadiutori del medesimo ....................... . 410 8. I poteri processuali del curatore: legittimazione per esso a stare in giudizio come attore o come convenuto ........................ . 418 9. Segue: poteri processuali del curatore: le azioni di massa e la c.d. sostituzione del curatore ai creditori e le azioni di ricostituzione del patrimonio. 420 10. Segue: il curatore nell’accertamento del passivo............... . 424 11. Il ruolo del curatore nella custodia e nella conservazione dei beni dell’attivo .................................... . 426 12. Il curatore ed il programma di liquidazione dell’attivo: in particolare l’esercizio provvisorio dell’impresa, l’affitto e la vendita dell’azienda quali possibili elementi del programma di liquidazione ............. . 432 13. La relazione al giudice delegato ed i rapporti riepilogativi ........ . 439 14. Gli obblighi relativi al deposito delle somme riscosse dal curatore ... . 443 15. La integrazione dei poteri del curatore: casi e disciplina relativa ..... . 444 16. Il reclamo al giudice delegato degli atti del curatore............ . 448 17. Revoca e sostituzione del curatore ...................... . 453 18. Responsabilità del curatore .......................... . 462 19. Compenso dovuto al curatore e relativa disciplina ............. . 472 20. Bilancio conclusivo sui rapporti fra il curatore e gli altri organi della procedura .................................... . 479 15. L’ESDEBITAZIONE 1. Origini storiche dell’esdebitazione ...................... . 483 2. La discharge ................................... . 485 3. Le diverse ragioni dell’istituto......................... . 489 4. I soggetti dell’esdebitazione .......................... . 494 5. Le condizioni per l’esdebitazione: la cooperazione ............. . 501 6. Segue: il non ostacolo allo svolgimento della procedura .......... . 503 7. Segue: l’osservanza delle disposizioni dell’art. 48 l. fall .......... . 504 8. Segue: l’assenza di una precedente esdebitazione nei 10 anni anteriori alla richiesta ..................................... . 505 INDICE XI 9. Segue: la corretta amministrazione ...................... . 505 10. Segue: l’assenza di condanna per taluni reati ................ . 506 11. La soddisfazione anche parziale dei creditori ................ . 509 12. Il procedimento di esdebitazione: il ricorso ................. . 512 13. Segue: il parere del curatore e del comitato dei creditori ......... . 515 14. Segue: il contraddittorio ............................ . 516 15. Segue: il decreto di esdebitazione ....................... . 516 16. Segue: il reclamo contro il decreto ...................... . 517 17. Gli effetti dell’esdebitazione: qualificazione giuridica dell’istituto .... . 520 18. Segue: l’oggetto dell’esdebitazione ...................... . 527 19. Il sovraindebitamento ............................. . 532 20. Segue: l’art. 14-terdecies della l. n. 3/2012 e sua comparazione con gli artt. 142 e 143 l. fall ................................. . 544 21. Segue: una o trina: l’esdebitazione prevista nell’accordo o nel piano omologato, all’esito della procedura di liquidazione e nel fallimento ..... . 550 22. Conclusioni e disciplina transitoria ...................... . 554 16. ”DELEGATIO SOLVENDI”, ADEMPIMENTO DI TERZO E REVOCATORIA FALLIMENTARE ......... . 565 17. SULLA REVOCA DELLA VENDITA AL GIUSTO PREZZO (PROFILI DEL DANNO E DEL NESSO CAUSALE NELLA DISCIPLINA DEGLI ATTI IN FRODE AI CREDITORI) 1. La revocabilità della vendita al giusto prezzo alla luce delle attuali concezioni del pregiudizio quale presupposto oggettivo della revocatoria ... . 583 2. Prime osservazioni di carattere generale ................... . 586 3. Il pregiudizio inteso come lesione della garanzia patrimoniale al momento del compimento dell’atto dispositivo ..................... . 588 4. Il contrasto fra le soluzioni accolte in ordine alla revoca al giusto prezzo, nell’ipotesi in cui il ricavato sia occultato e nell’ipotesi in cui sia devoluto al soddisfacimento dei creditori........................ . 590 5. Prime considerazioni critiche: rilevanza della destinazione del ricavato nell’ambito del giudizio di accertamento dell’eventus damni ....... . 592 6. Insuperabilità del contrasto denunciato per il tramite di uno spostamento della valutazione dal piano oggettivo del pregiudizio al piano soggettivo della frode .................................... . 595 7. Ulteriori conseguenze delle soluzioni comunemente prospettate; enunciazione di un’alternativa ............................. . 597 8. Il problema del nesso causale fra atto impugnato e pregiudizio e la comune affermazione che il pregiudizio deve verificarsi nel momento stesso del compimento dell’atto impugnato. Rilievi critici ............... . 598 9. Rilevanza causale della vendita rispetto al successivo occultamento del INDICE XII ricavato...................................... . 602 10. Portata e conseguenze della soluzione proposta .............. . 606 11. Superamento di alcune difficoltà che si presentano di fronte alla nozione di pregiudizio propugnata ............................ . 608 12. « Un corollario in tema di prescrizione ................... . 613 18. LEGITTIMAZIONE DEL FALLIMENTO SOCIALE AL GIUDIZIO DI REVOCA DI UN ATTO COMPIUTO DA UN SOCIO SUL SUO PATRIMONIO PERSONALE?........ . 615 19. TITOLO E CONTENUTO DEL CREDITO CONSEGUENTE ALL’INEFFICACIA DEGLI ATTI PREGIUDIZIEVOLI ALLA MASSA FALLIMENTARE 1. Presentazione del tema............................. . 621 2. Precisazione e circoscrizione del tema .................... . 624 3. La disciplina civilistica: punti fermi e problemi ancora aperti ...... . 625 4. La disciplina fallimentare: punti fermi e problemi aperti ......... . 628 5. Compendio delle questioni da risolvere ................... . 630 6. L’attuale stato della dottrina ......................... . 631 7. Critica della concezione dominante ..................... . 635 8. Si prospetta l’ipotesi che il credito del terzo si fondi su un diritto di regresso ..................................... . 640 9. Alcune conseguenze delle soluzioni prospettate .............. . 645 Tomo II II. DIRITTO DELLE SOCIETÀ 1. PROBLEMI DI LEGITTIMITÀ COSTITUZIONALE DELL’ART. 147 L. FALL. DOPO LA SENTENZA N. 142, 1970 DELLA CORTE COSTITUZIONALE 1. Ambito e limiti della dichiarazione di incostituzionalità dell’art. 147 2° comma l.f. .................................... . 655 2. Critica della sentenza per la sostanziale « inutilità » e preferibilità sul piano logico di una sentenza interpretativa di rigetto ............... . 659 INDICE XIII 3. La diversa impostazione del Satta del problema d’illegittimità costituzionale dell’art. 147 2° comma l.f ........................ . 661 4. Pericoli e loro superamento nell’applicazione dell’art. 147 ° comma l.f . . 664 5. La dichiarazione di incostituzionalità della norma per la parte in cui nega al creditore la legittimazione a richiedere l’estensione del fallimento . . . 665 6. Il problema dell’illegittimità costituzionale del 1° comma dell’art. 147 l.f. e la sua possibile corretta impostazione .................... . 668 7. Segue: possibile impostazione alternativa del problema a seconda della concezione seguita in ordine alla natura della responsabilità del socio . . 671 8. La disparità di trattamento fra l’imprenditore commerciale e il socio ill. resp. nella disciplina dei presupposti per la dichiarazione di fallimento . . 672 9. Eccezionalità della norma che assoggetta i soci al fallimento rispetto all’art. 5 l.f. e conseguente esigenza di rintracciare la « giustificatezza » di tale eccezionalità ................................... . 674 10. Criteri per il giudizio sulla ragionevolezza delle leggi ........... . 676 11. Mancanza di qualsiasi « giustificatezza » nell’art. 147 nel quadro della disciplina vigente ................................ . 677 12. Possibile interpretazione dell’art. 147 l.f. adeguatrice della norma ai principi costituzionali ................................ . 684 2. ANCORA UNA SENTENZA DELLA CORTE COSTITUZIONALE SULL’ART. 147 L. FALL.............. . 687 3. SINDACO DI SOCIETÀ E QUALITÀ DI PUBBLICO UFFICIALE........ . 703 4. RASSEGNA DI DIRITTO SOCIETARIO (1971-1972): DELIBERAZIONI DELL’ASSEMBLEA 1. Convocazione dell’assemblea su richiesta della minoranza. Inammissibilità del ricorso per Cassazione avverso il decreto del Presidente del Tribunale emesso ai sensi dell’art. 2367 c.c ....................... . 712 2. Convocazione dell’assemblea ad opera di un socio. Inesistenza dell’assemblea e della relativa delibera.......................... . 713 3. Revoca della convocazione. Liceità. Conseguente inesistenza della delibera adottata in seconda convocazione per mancanza del presupposto della diserzione dell’assemblea in prima convocazione .............. . 713 4. Diritto di intervento in assemblea. Azioni privilegiate con voto limitato . 714 5. Intervento in assemblea. Azioni depositate perché date in cauzione da un socio quale amministratore. Annullabilità della delibera di esclusione dal INDICE XIV voto quando il voto contrario dell’escluso non avrebbe pregiudicato la necessaria maggioranza............................. . 715 6. Rappresentanza del socio in assemblea. Nullità della delega per conflitto di interessi, obbligo di conservazione delle deleghe. Termine ........ . 716 7. Conflitto di interessi. Inconfigurabilità in caso di delibera attuativa di una specifica disposizione di legge. Voto di società controllata da altra società, a sua volta socia maggioritaria della società titolare dell’interesse in conflitto ..................................... . 717 8. Computo del quorum deliberativo ...................... . 719 9. Verbalizzazione analitica. Forme del verbale notarile. Efficacia probatoria del verbale non redatto da notaio ...................... . 720 10. Competenza dell’assemblea ordinaria. Limiti alla deliberazione sugli atti di gestione non riservati.............................. . 723 11. Impugnazione di delibere assembleari. Deposito di un’azione. Obbligo. Tempo e modalità. Legittimazione all’azione di nullità. Prova della sussistenza di un effettivo interesse. Necessità .................. . 724 12. Sospensione dei termini processuali con riferimento al periodo feriale. Applicazione al termine trimestrale di cui all’art. 2377 cod. civ ..... . 725 13. Legittimazione alla impugnazione di delibera assembleare seguita da successive deliberazioni dipendenti e non impugnate ............. . 725 14. Notifica dell’impugnazione al legale rappresentante in conflitto di interessi con la società convenuta. Irrilevanza ..................... . 726 15. Ratifica-rinnovazione di precedente deliberazione annullabile. Deliberazione implicita. Ammissibilità. Convalida di deliberazioni annullabili. Insussistenza di limiti al potere di convalida nell’oggetto della deliberazione. 726 16. Esame di merito, da parte dell’autorità giudiziaria, dell’oggetto e dei fini della deliberazione sociale. Limiti di ammissibilità ............. . 727 17. Fattispecie in tema di lesione dei diritti individuali dei soci. Delibera di fusione. Insussistenza di una lesione al diritto individuale alla qualità di socio. Società cooperativa. Delibera di modificazione in relazione alla durata del diritto alla qualità di socio. Deliberazione lesiva del diritto di informazione del socio ............................. . 728 18. Deliberazioni inesistenti. Fattispecie in tema di deliberazione concernente la responsabilità degli amministratori approvata senza la prescritta maggioranza ................................... . 730 19. Assemblea straordinaria. Modificazioni statutarie: dilatazione o restrizione dell’oggetto sociale. Sussistenza del diritto di recesso ex art. 2437 c.c . . . 731 20. Società in liquidazione. Compenso del liquidatore determinato dall’assemblea. Opposizione alla determinazione dell’assemblea. Non necessità di impugnazione nei termini della deliberazione assembleare ........ . 731 21. Società in liquidazione. Delibera con la quale viene aumentato e successivamente ridotto il capitale sociale allo scopo di coprire le perdite .... . 732 5. RASSEGNA DI DIRITTO SOCIETARIO (1973-1976): ASSEMBLEA 1. Insussistenza dell’assemblea nelle società di persone. Conseguente superfluità dell’adozione del procedimento collegiale nelle determinazioni prese INDICE XV dai soci. Inapplicabilità alle società di persone della disciplina della invalidità delle deliberazioni assembleari ..................... . 736 2. Clausole statutarie in ordine alla convocazione dell’assemblea. Fattispecie. 736 3. Convocazione dell’assemblea. Fattispecie diverse di irritualità o irregolarità della convocazione ............................... . 738 4. Soggetti legittimati alla convocazione dell’assemblea. Effetti della mancanza di legittimazione ............................. . 740 5. Ordine del giorno. Fattispecie. Necessaria specificità. Conseguenze della mancanza di specificità............................. . 741 6. Revoca della convocazione. Legittimità. Fattispecie ............ . 742 7. Sospensione della convocazione con provvedimento di urgenza ai sensi dell’art. 700 c.p.c. Inammissibilità ...................... . 743 8. Convocazione dell’assemblea su richiesta della minoranza. Reclamabilità del decreto del Presidente del Tribunale .................. . 743 9. Accordi parasociali relativi al diritto di intervento in assemblea: irrilevanza per la società .................................. . 743 10. Provvedimenti di urgenza ed intervento all’assemblea sociale....... . 744 11. Diritto di intervento in assemblea e legittimazione ad intervenire: conseguenze del difetto................................ . 744 12. Diritto di intervento in assemblea dei nuovi sottoscrittori in seguito ad aumento di capitale, in caso di deliberazione di aumento impugnata . . . 747 13. Clausole statutarie relative alla rappresentanza del socio in assemblea . . 748 14. Divieti legali di rappresentanza in assemblea ................ . 749 15. Conflitto di interessi del socio. Fattispecie diverse ............. . 750 16. Clausole statutarie che prevedono quorum costitutivi e deliberativi per l’assemblea di seconda convocazione in deroga all’art. 2369, 3° comma . 751 17. Computo del quorum. Necessaria detrazione dei soci non aventi diritto al voto. Fattispecie diverse ............................ . 752 18. Effetti della mancanza di quorum deliberativo ............... . 753 19. Verbale della riunione e deliberazione assembleare. Funzione del verbale e problemi sulla necessaria indicazione analitica degli intervenuti e sulla indicazione della avvenuta identificazione dei partecipanti ........ . 754 20. Problemi relativi alla necessaria indicazione nel verbale di taluni aspetti od elementi dell’iter deliberativo: dichiarazioni, lettere, risposte del presidente, fatto della riunione ........................... . 755 21. Altre irregolarità del verbale ......................... . 756 22. Competenza dell’assemblea ordinaria. Delibere su materie attinenti alla gestione ..................................... . 757 23. Legittimazione all’impugnazione delle delibere assembleari. Deposito delle azioni come condizione dell’azione. Momento in cui è necessario il deposito. Deposito assolto una tantum. Fattispecie in cui il deposito non è necessario .................................... . 758 24. Legittimazione all’impugnazione. Fattispecie diverse: a) custode sequestratario di azioni; b) socio acquirente delle azioni dopo la delibera; c) sindaci; d) amministratori; e) socio astenuto ..................... . 760 25. Legittimazione ed interesse all’azione di nullità delle deliberazioni assembleari ................................... . 762 26. Ratifica-rinnovazione di deliberazioni assembleari. Fattispecie diverse. . . 764 INDICE XVI 27. Deliberazioni lesive di diritti individuali del socio. Fattispecie diverse . . 765 28. Segue: esame di merito delle deliberazioni assembleari da parte dell’Autorità giudiziaria. Fattispecie lesive dei diritti individuali del socio. Deliberazioni viziate da eccesso di potere ...................... . 766 6. SINDACI (DIRITTO COMMERCIALE) 1. Cenni storici................................... . 769 2. Nomina dei sindaci ............................... . 771 3. Composizione del collegio sindacale ..................... . 775 4. Organizzazione e funzionamento ....................... . 778 5. Cessazione del rapporto sindacale ...................... . 779 6. Poteri-doveri dei sindaci (funzioni di controllo, amministrazione attiva e consulenza) ................................... . 781 7. Interessi tutelati dall’attività del collegio sindacale ............. . 788 8. Il ruolo del collegio sindacale nelle società quotate in borsa ....... . 790 9. La responsabilità civile e penale dei sindaci................. . 792 10. Prospettive di riforma alla luce delle direttive CEE ............ . 807 7. I SOCI ED I CONFERIMENTI........... . 811 8. L’ART. 2392 NOVELLATO E LA VALUTAZIONE DELLA DILIGENZA DEGLI AMMINISTRATORI 1. Premessa ..................................... . 825 2. Rilievi critici sull’approccio della giurisprudenza prevalente al tema della responsabilità degli amministratori ...................... . 826 3. Il significato del riferimento, nel nuovo art. 2392, al criterio della diligenza rapportato alla natura dell’incarico ...................... . 829 4. Il problema del sindacato sulla prudenza e sulla ragionevolezza degli amministratori.................................. . 832 5. Il significato del riferimento, nel nuovo art. 2392, alle « specifiche competenze » degli amministratori .......................... . 834 6. La correttezza dell’amministrazione: cenni ................. . 834 9. ALCUNI ASPETTI DELL’AMMINISTRAZIONE DELLE S.P.A. NELLA RIFORMA DEL DIRITTO SOCIETARIO ..... . 837 INDICE XVII 10. RESPONSABILITÀ VERSO LA SOCIETÀ. AZIONE DI RESPONSABILITÀ. AZIONE SOCIALE DI RESPONSABILITÀ ESERCITATA DAI SOCI Art. 2392. Responsabilità verso la società 1. Generalità. Natura, presupposti ed effetti della responsabilità degli amministratori verso la società............................ . 852 2. Le principali novità della riforma: la diversificazione di poteri, doveri e responsabilità tra gli amministratori muniti di delega e non. In particolare, l’eliminazione dell’obbligo di vigilanza sul generale andamento della gestione ..................................... . 855 3. Segue: la responsabilità per negligenza. I nuovi parametri di valutazione della diligenza .................................. . 857 4. Il principio della insindacabilità delle scelte gestionali compiute dagli amministratori.................................. . 859 5. Le deleghe atipiche. L’amministratore di fatto ............... . 861 6. Il dovere di intervento degli amministratori di impedire il compimento di atti o di eliminarne o attenuarne le conseguenze dannose......... . 863 7. Responsabilità in caso di esecuzione di deliberazione assembleare dannosa. 864 8. Responsabilità per violazione di specifici obblighi ............. . 865 9. L’esonero da responsabilità ai sensi dell’ultimo comma. L’assicurazione della responsabilità civile ........................... . 866 Art. 2393. Azione sociale di responsabilità 1. Cenni di carattere processuale ........................ . 868 2. La precisazione in tema di illeciti gestionali rilevanti nella fattispecie di cui al co. 2 ...................................... . 869 3. Il dies a quo del termine per l’esercizio dell’azione............. . 871 4. L’azione sociale di responsabilità nelle procedure concorsuali ...... . 872 5. Rinunzie e transazioni. Il potere di veto, legale e statutario, dei soci di minoranza .................................... . 872 6. La revoca automatica ai sensi del co. 4 ................... . 874 Art. 2393-bis. Azione sociale di responsabilità esercitata dai soci 1. L’azione sociale di responsabilità esercitata dalla minoranza ....... . 875 2. Le percentuali minime, legali e statutarie per l’esercizio dell’azione ... . 878 3. L’instaurazione del giudizio .......................... . 880 4. Il rimborso delle spese agli attori....................... . 881 5. Rinuncia e transazione da parte dei soci e da parte della società..... . 881 11. SOTTOCAPITALIZZAZIONE DELLE SOCIETÀ E FINANZIAMENTI DEI SOCI ........... . 883 INDICE XVIII 12. NOTE IN MARGINE ALL’ART. 2381 C.C 1. Cenni generali e comparazione fra il vecchio e il nuovo testo dell’art. 2381. 895 2. Poteri e doveri del presidente del consiglio di amministrazione ..... . 897 3. Il 2° co. e le deleghe del potere amministrativo .............. . 901 4. Il 3° co. e i poteri e doveri dei deleganti .................. . 906 5. Limitazioni legislative alle materie suscettibili di delega .......... . 910 6. Il co. 5° e i doveri degli amministratori delegati .............. . 917 7. Doveri individuali di ogni amministratore .................. . 919 13. COMMENTO AGLI ARTICOLI 2380-BIS, 2381, 2382, 2383, 2385, 2386, 2387, 2389, 2390, 2392, 2393, 2393-BIS, 2394, 2394-BIS, 2395, 2396 E 2434 C.C Art. 2380-bis. Amministrazione della società 1. La gestione dell’impresa sociale quale esclusiva spettanza degli amministratori ................................... . 924 2. Esigenze di raccordo con l’art. 2364 n. 5 c.c ................ . 925 3. Un passo definitivo (o quasi) sui rapporti tra assemblea e amministratori in materia di gestione dell’impresa sociale: persistente esistenza di atti di amministrazione riservati per legge all’assemblea .............. . 927 4. Atti di gestione statutariamente predeterminati sui quali gli amministratori sono tenuti a consultare l’organo assembleare prima del loro compimento. Prima casistica sui nuovi statuti al riguardo ................. . 931 5. Ulteriori profili della nozione di “amministrazione della società” .... . 934 6. Amministratori non soci; natura collegiale dell’amministrazione affidata a più persone; necessità della nomina di un presidente del consiglio di amministrazione................................. . 936 Art. 2382. Cause di ineleggibilità e di decadenza 1. Le cause di ineleggibilità............................ . 940 2. Le cause di incompatibilità .......................... . 943 Art. 2383. Nomina e revoca degli amministratori 1. Nomina degli amministratori ......................... . 946 2. Durata dell’incarico............................... . 948 3. La revoca .................................... . 949 4. Gli adempimenti pubblicitari ......................... . 952 Art. 2385. Cessazione degli amministratori Art. 2386. Sostituzione degli amministratori ................... . 953 1. Le cause di cessazione dalla carica di amministratore e il regime di pubblicità .................................... . 954 INDICE XIX 2. Il regime della prorogatio ........................... . 958 3. La cooptazione ................................. . 959 4. La clausola simul stabunt, simul cadent e la supplenza del collegio sindacale ..................................... . 961 Art. 2387. Requisiti di onorabilità, professionalità e indipendenza 1. Portata della norma .............................. . 965 2. Contenuto dei requisiti............................. . 966 3. Conseguenze dell’inesistenza dei medesimi ................. . 968 4. Rinvio a codici di comportamento e a leggi speciali ............ . 970 Art. 2389. Compensi degli amministratori 1. Diritto al compenso .............................. . 972 2. Modalità di retribuzione. Partecipazione agli utili e stock options .... . 973 3. Competenza alla determinazione del compenso. Compensi agli amministratori investiti di particolari cariche .................... . 975 4. Liquidazione giudiziale............................. . 978 5. Profili fiscali ................................... . 978 Art. 2390. Divieto di concorrenza 1. Ratio del divieto ................................ . 980 2. Ambito di applicazione: profili soggettivi .................. . 981 3. Segue: profili oggettivi ............................. . 982 4. Carattere dispositivo della norma e autorizzazione dell’assemblea .... . 984 5. Conseguenze della violazione del divieto .................. . 985 Art. 2392. Responsabilità verso la società 1. La fonte della responsabilità degli amministratori verso la società .... . 988 2. Le “obbligazioni” degli amministratori e loro concreta tipologia..... . 991 3. Il contenuto dell’“obbligazione” specifica concernente l’adempimento di doveri individuati dalla legge o dall’atto costitutivo a carico degli amministratori. In particolare le regole sostanziali e processuali per far valere l’inadempimento ................................ . 995 4. Il contenuto dell’“obbligazione” di mezzi non specificato dalla legge o dall’atto costitutivo, bensì derivante dal dovere degli amministratori di operare per il perseguimento dell’oggetto sociale. Le regole per far valere la responsabilità derivante da questa seconda tipologia di inadempimento. 1002 5. Le innovazioni in ordine al contenuto della diligenza richiesta agli amministratori di S.p.a ................................ . 1007 6. La solidarietà della responsabilità degli amministratori. Regole ed eccezioni. 1013 INDICE XX Art. 2393. Azione sociale di responsabilità Art. 2393-bis. Azione sociale di responsabilità esercitata dai soci ....... . 1018 1. Competenza e presupposti dell’azione di responsabilità .......... . 1019 2. Doveri violati: delimitazioni di contenuto e delimitazioni temporali ... . 1022 3. La prescrizione dell’azione .......................... . 1023 4. Effetti della deliberazione dell’assemblea .................. . 1024 5. Rinunzia e transazione all’azione e loro limiti................ . 1025 6. Azione sociale di responsabilità esercitata dalle minoranze ........ . 1026 7. Le parti del processo conseguente ...................... . 1030 8. Effetti dell’accoglimento dell’azione ..................... . 1031 Art. 2394. Responsabilità verso i creditori sociali Art. 2394-bis. Azioni di responsabilità nelle procedure concorsuali ...... . 1034 1. Cenni introduttivi: inquadramento della fattispecie e funzione di quest’ultima ................................... . 1034 2. Gli obblighi la cui violazione è suscettibile di determinare la responsabilità verso i creditori sociali ............................. . 1038 3. L’ulteriore presupposto dell’azione costituito dall’insufficienza del patrimonio della società per il soddisfacimento dei suoi debiti ........ . 1039 4. La fonte della responsabilità ed i rapporti con l’azione sociale di responsabilità ex art. 2392 e ss ............................ . 1041 5. Segue: il danno risarcibile, l’onere della prova, la prescrizione del diritto, la rinunzia e la transazione da parte della società ............... . 1046 6. La legittimazione all’azione nel corso di procedure concorsuali della società ...................................... . 1049 Art. 2395. Azione individuale del socio e del terzo 1. Inquadramento della fattispecie........................ . 1053 2. Gli atti colposi o dolosi degli amministratori ai quali si riferisce la norma. 1055 3. La nozione di danno diretto per i soci o per i terzi ............ . 1056 4. Natura della responsabilità .......................... . 1057 5. Casistica delle azioni ex art. 2395....................... . 1059 6. Il danno risarcibile ............................... . 1061 7. La prescrizione dell’azione .......................... . 1062 Art. 2396. Direttori generali 1. La figura del direttore generale e la sua nomina alla luce della riforma dell’art. 2396 c.c. ................................ . 1064 2. I poteri di gestione dell’impresa e i poteri rappresentativi dei direttori generali...................................... . 1068 3. I direttori generali ed i loro poteri-doveri di controllo sugli altri dipendenti. 1069 4. Rapporti di controllo degli amministratori sui direttori generali ..... . 1070 5. La responsabilità dei direttori generali.................... . 1072 INDICE XXI Art. 2434. Azione di responsabilità 1. Recenti modifiche della disposizione ..................... . 1074 2. Significato della previsione normativa .................... . 1074 3. Ratio della norma................................ . 1076 14. I CONTROLLI SINDACALI NELLA S.P.A. “TRADIZIONALE” 1. Valutazioni di ordine generale sulla riforma della disciplina del collegio sindacale ..................................... . 1079 2. La separazione di controllo contabile dal controllo dell’amministrazione . 1103 3. La nomina e la cessazione dei sindaci .................... . 1106 4. La professionalità ................................ . 1112 5. La collegialità necessaria ............................ . 1114 6. La circolazione delle informazioni tra gli amministratori ed i sindaci . . . 1116 7. I nuovi doveri dei sindaci. Il dovere generale di vigilare sul rispetto dei principi di corrretta amministrazione ed in particolare sull’adeguatezza e sul concreto funzionamento dell’assetto organizzativo, amministrativo e contabile adottato dalla società. ....................... . 1118 8. Segue: sul dovere dei sindaci di “monitorare” la c.d. continuità aziendale. 1124 9. Le nuove modalità di adempimento dei doveri e la responsabilità .... . 1132 10. I nuovi poteri dei sindaci ........................... . 1135 III DIRITTO DELL’ECONOMIA 1. DISCIPLINA DELLE INFRAZIONI VALUTARIE Legge 8 ottobre 1976, n. 689 e Legge 23 dicembre 1976, n. 863. D.M. 11 novembre 1976. 1. Premessa ..................................... . 1141 2. Cenni alla disciplina del d.l. 4 marzo 1976, n. 31 e alla relativa legge di conversione 30 aprile 1976, n. 689 ...................... . 1141 3. Integrazioni e modifiche alla legge n. 159/76 contenute nelle leggi nn. 689/76 e 863/76. Panorama generale..................... . 1144 4. Il delitto previsto dall’art. 2 1° comma della legge n. 689 del 1976 e le modifiche apportatevi dalla legge n. 863/76................. . 1145 5. L’art. 2 comma 2° della legge n. 689/1976 e la nozione di residenza valutaria ..................................... . 1148 6. L’art. 3 della legge 8 ottobre 1976 n. 689. Dichiarazioni all’U.I.C. e rientro dei capitali dall’estero ............................. . 1150 7. Le modificazioni in ordine alla pena contenuta nella legge n. 863 del 23 dicembre 1976 ................................. . 1164 8. Cenni alle disposizioni di carattere processuale............... . 1164 INDICE XXII 2. REPRESSIONE DELL’ACCAPARRAMENTO DI MERCI DI LARGO CONSUMO E DI ALTRE MANOVRE SPECULATIVE Legge 27 novembre 1976, n. 787. — Conversione in legge con modificazioni, del d.l. 15 ottobre 1976, n. 704 1. Profili generali della disciplina ........................ . 1169 2. Il soggetto attivo del reato di cui all’art. 501-bis, 1° comma ....... . 1172 3. La condotta preveduta dall’art. 501-bis c.p ................. . 1172 4. L’evento nel delitto di cui all’art. 501-bis, 1° comma ........... . 1174 5. L’elemento soggettivo del reato di cui all’art. 501-bis ........... . 1175 6. Il 2° comma dell’art. 501-bis. ......................... . 1175 7. Disposizioni processuali ............................ . 1176 8. Profili di costituzionalità della disciplina................... . 1177 3. QUESTIONI IN TEMA DI RESIDENZA VALUTARIA (A PROPOSITO DELL’ART. 2, SECONDO COMMA DELLA L. 8 OTTOBRE 1976, N. 689) 1. Presentazione del problema .......................... . 1181 2. Il concetto di residenza valutaria nel d.l. 6 giugno 1956, n. 476 ..... . 1183 3. I motivi ed il tenore letterale dell’art. 2, comma 2° della l. 8 ottobre 1976, n. 689 ...................................... . 1184 4. Profili di illegittimità costituzionale della norma conseguenti ad una interpretazione puramente letterale ........................ . 1187 5. Interpretazione logica e sistematica della norma .............. . 1191 6. Altre questioni sollevate dalla norma..................... . 1192 4. L’ART. 1-BIS DELLA L. 23 DICEMBRE 1976, N. 863. L’APPARENZA DI APPARTENENZA ESTERA DI BENI IN ITALIA 1. Premessa ..................................... . 1195 2. Individuazione del reato Analisi della condotta: a) « fa apparire appartenenti... » ................................. . 1196 3. Segue: la nozione di « apparenza » ...................... . 1197 4. Analisi della condotta: b) « costituzione di ente estero o assunzione di partecipazioni in esso » ............................ . 1199 5. Gli altri problemi che pone la disposizione ................. . 1202 6. Il contenuto della situazione di apparenza: l’appartenenza a non residenti del bene o dell’attività siti in Italia. La nozione di appartenenza ..... . 1203 7. La prova dell’apparenza ............................ . 1207 5. BANCHE PUBBLICHE E BANCHE PRIVATE DAVANTI ALLA CORTE COSTITUZIONALE ......... . 1209 INDICE XXIII 6. GIUSTIFICAZIONI CAUSALI DI SPESE ED ART. 2621 C.C. . . 1217 7. CONTROLLI AMMINISTRATIVI E GIURISPRUDENZIALI DELL’ATTIVITÀ ECONOMICA .......... . 1223 8. SEQUESTRO PROBATORIO PENALE DI FIDEIUSSIONE ED EFFETTI PER LA BANCA GARANTE ....... . 1229 9. LE MISURE SOCIETARIE NEI CONFRONTI DI ESPONENTI BANCARI SOTTOPOSTI AD INDAGINE PENALE 1. La perversa catena di leggi e di provvedimenti sulla onorabilità degli esponenti bancari ................................ . 1237 2. Problemi di rango costituzionale sollevati dalla disciplina: a) compatibilità fra disciplina delegata e legge delega ..................... . 1241 3. Problemi di rango costituzionale sollevati dalla disciplina: segue b) compatibilità della disciplina della sospensione temporanea obbligatoria con la presunzione di non colpevolezza ....................... . 1243 4. Ulteriori problemi processuali e costituzionali: la sentenza di applicazione della pena su richiesta (c.d. patteggiamento) ex art. 444 c.p.p ...... . 1246 5. La sospensione dalla carica di fronte ad alcuni principi generali del diritto societario..................................... . 1250 10. AUTORITÀ DI VIGILANZA E CRISI DELLA BANCA.... . 1259 11. PER UN NUOVO DIRITTO PENALE DELL’INSOLVENZA . . 1277 12. LA DISCIPLINA PENALISTICA DELLE CRISI D’IMPRESA Note introduttive ................................... . 1284 INDICE XXIV SEZIONE PRIMA I reati previsti nel Titolo VI della legge fallimentare riformata e nelle altre disposizioni di legge che al suddetto Titolo si riferiscono (artt. 95-97 del D.lgs. 8.7.1999, n. 270 sull’amministrazione straordinaria delle grandi imprese) 1. Il fondamento storico e sistematico della disciplina penale per il caso di crisi delle imprese commerciali ........................ . 1286 2. L’eterogeneità delle fattispecie di bancarotta ................ . 1289 3. I soggetti attivi dei reati di bancarotta e l’eventuale concorso di soggetti estranei alla qualifica necessaria........................ . 1291 4. Il reato di bancarotta c.d. patrimoniale e le sue sottospecie: la bancarotta fraudolenta prefallimentare e quella postfallimentare ........... . 1296 5. La bancarotta semplice c.d. patrimoniale e le sue diverse configurazioni . 1302 6. La bancarotta fraudolenta documentale ................... . 1307 7. La bancarotta semplice documentale..................... . 1308 8. La bancarotta fraudolenta e semplice del socio illimitatamente responsabile ................................... . 1311 9. La bancarotta fraudolenta e semplice c.d. impropria e le diverse fattispecie: bancarotta impropria fraudolenta patrimoniale e documentale; bancarotta impropria semplice patrimoniale e documentale .............. . 1316 10. Il dissesto dell’impresa quale elemento imprescindibile di ogni sorta di bancarotta: quale evento giuridico della bancarotta prefallimentare e quale presupposto della bancarotta post fallimentare, se accertato come stato di insolvenza o come presupposto per l’apertura di una diversa procedura concorsuale ................................... . 1334 11. Altre fattispecie di reato previste nel Titolo VI della legge fallimentare: a) il ricorso abusivo al credito (art. 218 l. fall. e art. 225 l. fall.); b) denuncia di creditori inesistenti e altre inosservanze da parte del fallito (art. 220 l. fall. e art. 226 l. fall.); c) i reati dell’institore; d) i reati del curatore negli atti del fallimento (artt. 228, 229 e 230 l. fall.) ed i reati dei suoi coadiutori (art. 231 l. fall.); e) i reati commessi da terzi fuori dei casi di concorso in bancarotta (art. 232 l. fall.); f) il reato di mercato di voto (art. 233 l. fall.), l’esercizio abusivo di attività commerciale (art. 234 l. fall.), l’omessa trasmissione dell’elenco dei protesti cambiari (art. 235 l. fall.) ...... . 1341 12. Le disposizioni penali applicabili nel concordato preventivo e nella liquidazione coatta amministrativa (Capo III del Titolo VI), nonché nell’amministrazione straordinaria delle grandi imprese in crisi (Titolo VI, art. 95-97 D.Lgs. 8 luglio 1999, n. 270) ..................... . 1358 SEZIONE SECONDA La riforma della legge fallimentare e le questioni che derivano dalla parallela permanenza della disciplina penale fallimentare del 1942 1. Introduzione................................... . 1362 2. I progetti di riforma a partire dall’anno 2002 concernenti la disciplina penale fallimentare delle crisi di impresa .................. . 1362 INDICE XXV 3. Effetti abrogativi di alcune disposizioni della legge penale del ’42 .... . 1364 4. Problemi connessi alla modifica del presupposto soggettivo di applicazione delle procedure concorsuali .......................... . 1367 5. Problemi connessi alla modifica della disciplina della revocatoria fallimentare ................................... . 1369 6. Lacune di specifiche previsioni penali funzionali al mutamento della disciplina degli organi di amministrazione delle procedure ........ . 1377 7. Lacune di specifiche previsioni penali funzionali alla nuova figura del professionista di cui agli artt. 160, secondo comma, 161, terzo comma, 182 bis, primo comma e 67, terzo comma, lett. d)................ . 1379 8. Problemi connessi al mutamento dei presupposti soggettivi del concordato preventivo e dell’introduzione degli accordi di ristrutturazione dei debiti di cui all’art. 182-bis e dei cc.dd. piani di risanamento di cui all’art. 67, terzo comma, lett. d) ................................. . 1383 9. Conclusioni ................................... . 1388